2. Способы управления долговыми обязательствами
2. Способы управления долговыми обязательствами
Появление долговых обязательств при очевидном негативе отношений позволяет обнаружить множество возможностей развития отношений. Но редко кто этим пользуется!
«Приспосабливаться к новому нужно поскорее, поскольку, не приспособившись вовремя, вы рискуете не приспособиться вообще» (Др. Спенсер Джонсон «Кто украл мой сыр?»).
Регулирование задолженности посредством товарообменных операций и зачета взаимных требований. Независимо от договорных установлений, по заявлению одной стороны обязательство прекращается зачетом встречного однородного требования, срок которого наступил либо срок которого не указан или определен моментом востребования (ст. 410 ГК РФ).
Погашение обязательств путем соглашения об отступном, новации. Отступное – должник (ст. 409 ГК РФ) взамен исполнения предоставляет денежные средства, имущество, оказывает услуги и т. п.
Новация – замена первоначального обязательства другим, предусматривающим иной предмет или способ исполнения (ст. 414 ГК РФ). Например, для достижения одного и того же результата в случае новации исполнителем может быть предложена другая технология работы.
Совпадение должника и кредитора в одном лице (ст. 413 ГК РФ). Например, при невыполнении определенного условия по договору участники фирмы-должника обязуются принять решение о слиянии или присоединении к фирме-кредитору, чтобы этим действием прекратить взаимные обязательства совпадением должника и кредитора в одном лице. В случае слияния этим лицом станет новая фирма, а в случае присоединения (поглощения) – сохранится фирма, к которой присоединяются.
Оформление задолженности векселями. Вексель – это ценная бумага, составленная в строго определенной форме, удостоверяющая ничем не обусловленное обязательство векселедателя либо иного указанного в векселе плательщика выплатить по наступлении предусмотренного в векселе срока в определенном месте указанную денежную сумму владельцу векселя.
Вексель – неэмиссионная, публично-достоверная, высокономинальная, денежнораспорядительная, документарная, долговая, инвестиционная, абстрактная, безусловная, безотзывная, срочная, доходная, рыночная, внебиржевая ценная бумага.
Для оформления задолженности осуществляется выдача векселя. Действующее законодательство считает существенным для возникновения вексельного обязательства наличие юридически значимых условий:
фактическое наличие векселя, правильно оформленного и подписанного;
принадлежность векселя на праве собственности приобретателю, намеренному приобрести права по векселю;
приобретение права собственности на вексель добросовестным лицом.
Согласно статье 143 ГК РФ с передачей ценной бумаги переходят все удостоверяемые ею права в совокупности. Вексельное обязательство по своей сути является односторонним актом, поскольку обязывается лицо, выдавшее вексель.
Лицо, выдавшее вексель, и все лица, индоссировавшие его, солидарно отвечают перед его законным владельцем. Обязанность исполнения по ценной бумаге следует из самого факта ее предъявления (ст. 147 ГК РФ).
Вексель является более надежным, если на нем установлен акцепт, т. е. «сделка, совершаемая лицом, назначенным плательщиком по векселю, состоящая в принятии им на себя простого и ничем не обусловленного обязательства оплатить переводной вексель в срок полностью (обычный акцепт) или частично (вид квалифицированного акцепта) и не предоставляющая права регресса по векселю после его оплаты».
Еще более усилены обязательства по векселю в том случае, если на векселе стоит аваль (вексельное поручительство), в результате которого авалист становится гарантом платежа или его части по обязательству конкретного лица-должника перед любым лицом, которое объявит себя кредитором по вексельному правоотношению. Авалист солидарно отвечает с лицом, за которое было дано поручительство.
Способ оформления аваля может быть как указание слов «считать за аваль», так и любой другой равнозначной формулой.
Обязательство авалиста действительно и в том случае, если обязательство, которое он гарантировал, окажется недействительным по какому бы то ни было основанию, но иному, чем дефект формы.
Также вексель получает больше гарантов за счет тех лиц, кто учинял на этом векселе индоссамент, передаточную надпись, учиняемую его последним держателем на оборотной стороне векселя или на добавочном, прилагаемом к векселю листе (алонже), которая содержит слова «платите такому-то» и подпись (на любом языке) индоссанта – лица, индоссирующего вексель, с указанием имени нового приобретателя.
Индоссант, передав свои права вексельного кредитора, не выбывает из вексельной сделки. Все индоссировавшие вексель лица являются солидарно обязанными перед векселедержателем, который обладает правом предъявить свое требование к любому обязанному лицу без учета очередности его обязательства.
В случае неплатежа со стороны всех солидарных должников (акцептанта, авалиста, индоссантов) вексель в обязательном порядке подлежит опротестованию в нотариальных органах.
Еще в великом романе Л. Толстого «Война и мир» было отражено значение векселя: «Пьер подписал вексель, и с тех пор княжна стала еще добрее».
Передача прав на дебиторскую задолженность: цессия и факторинг. Во время исполнения гражданско-правовых обязательств законодательство допускает замену кредитора. Безусловно, это не прекращает обязательства, поскольку теперь права и обязанности будут выполняться, лицом (ами), получившим право требования.
Замена кредитора возможна в двух случаях. Один из них, когда кредитор на основании своего волеизъявления вправе передать (уступить) свое право требования, принадлежащее на основании обязательства, другому лицу, именуется уступкой требования.
Уступка требования – это двусторонняя сделка между первоначальным кредитором и лицом, которому он уступает свое право требования.
Во втором случае передача права требования, принадлежащего кредитору, возможна на основании закона (например, на основании ст. 387 ГК РФ права требования кредитора могут переходить к другому лицу вследствие исполнения обязательства должника его поручителем или залогодателем, не являющимся должником по этому обязательству).
Для перехода права требования кредитора к другому лицу согласия должника не требуется, если иное не предусмотрено законом или договором.
Цессия – это уступка прав требования на дебиторскую задолженность, которая оформляется как соглашение, в котором одно лицо (цедент) передает свои права кредитора к должнику по какому-либо договору третьему лицу (цессионарию).
Требования к цессии:
по общему правилу для перехода прав кредитора к третьему лицу согласия должника не требуется. Стороны договора цессии обязаны лишь уведомить его о состоявшейся уступке. В противном случае должник может ошибочно исполнить обязательства в пользу прежнего кредитора.
по поводу вида договора Президиум Высшего Арбитражного Суда РФ в постановлении от 29 декабря 1998 г. № 1676/98 указал, что права требования могут передаваться третьему лицу путем составления обычного договора купли-продажи. Однако для признания его легитимным стороны должны четко определить предмет передачи, т. е. конкретные требования, вытекающие из заключенной ранее сделки со ссылками на ее реквизиты;
цессия совершается в той же форме, что установлена для сделки, права по которой уступаются;
согласно статье 384 ГК РФ уступаемые права переходят к цессионарию в таком же объеме, в каком они принадлежали цеденту. В частности, для нового кредитора сохраняют силу условия о процентах и способах обеспечения обязательств (неустойке, залоге и др.), если стороны не достигли по ним иного соглашения;
помимо прав и выгод по сделке цессионарий приобретает все риски, связанные с неисполнением должником принятых обязательств. Он может застраховать себя от возможных потерь лишь при условии, если цедент согласится стать поручителем должника.
ПРИМЕР ИЗ СУДЕБНОЙ ПРАКТИКИ О ПРИМЕНЕНИИ ЦЕССИИ
ОАО «Волгоградский алюминий» обратилось в Арбитражный суд Волгоградской области с иском к ОАО «Волгоградэнерго» и фирме «Седако Ко Лтд» о признании недействительным договора уступки прав (цессии) от 25 февраля 1997 г. № 44.
В соответствии с договором уступки прав (цессии) от 25 февраля 1997 г. № 44 ОАО «Волгоградэнерго» передало фирме «Седако Ко Лтд» право требования с ОАО «Волгоградский алюминий» оплаты потребленной электрической энергии на сумму 80 000 000 000 рублей, принадлежащее ему на основании договора от 30 декабря 1994 г. № 4 о снабжении ОАО «Волгоградский алюминий» электроэнергией.
Срок действия договора электроснабжения определен сторонами до 31 декабря 1995 года и продлен до 31 декабря 1996 года соглашением к договору. Названными сторонами (ОАО «Волгоградэнерго» и ОАО «Волгоградский алюминий») заключен новый договор от 25 декабря 1996 г. № 4 о снабжении потребителя электрической энергией сроком действия до 31 декабря 1997 года.
Поскольку задолженность потребителя возникла из договора от 30 декабря 1994 г. № 4, срок действия которого истек, суды апелляционной и кассационной инстанций расценили данные обстоятельства как завершение правоотношений между сторонами и в связи с этим сочли законными действия кредитора по уступке своего права на получение средств за поставленную электроэнергию третьей стороне как кредитора, выбывшего из данного правоотношения.
Данный вывод не основан на фактических обстоятельствах и противоречит требованиям законодательства, регламентирующего энергоснабжение.
Согласно пункту 1 ст. 426 ГК РФ договор электроснабжения относится к публичным договорам, устанавливающим обязанность коммерческой организации по продаже товаров, выполнению работ или оказанию услуг, которые такая организация по характеру своей деятельности должна осуществлять в отношении каждого, кто к ней обратится.
В соответствии с параграфом 1 гл. 24 ГК РФ, регламентирующим переход прав кредитора к другому лицу, уступка требования предполагает безусловную замену лица в обязательстве.
Из материалов дела следует, что поставка электроэнергии потребителю не прерывалась, т. е. правоотношения сторон по публичному договору не прекращались, состав лиц в основном обязательстве остался неизменным и это обязательство не прекратилось на момент заключения договора уступки требования, т. е. замена кредитора в обязательстве не произведена.
Отсюда следует, что, оставаясь правообладающим лицом и заключив договор цессии с третьей стороной, поставщик электроэнергии лишь изменил фактический источник получения долга.
При таких обстоятельствах суд первой инстанции правомерно признал договор уступки требования от 25 февраля 1997 г. № 44 недействительным.
Учитывая изложенное и руководствуясь статьями 187–189 АПК РФ, Президиум Высшего Арбитражного Суда РФ постановил: постановление апелляционной инстанции Арбитражного суда Волгоградской области от 25 марта 1998 г. по делу № 20/10 и постановление ФАС Поволжского округа от 4 июня 1998 г. по тому же делу отменить. Решение Арбитражного суда Волгоградской области от 19 февраля 1998 г. по названному делу оставить в силе[34].
При факторинге компания в обмен на уступку денежного требования финансовому агенту получает заем или кредит. Таким образом, при факторинге речь идет не только об уступке, но и о встречном предоставлении финансовых услуг (в договоре предусматривается вознаграждение финансового агента за предоставляемые финансовые услуги). Причем финансовый агент согласно статье 825 ГК РФ должен иметь лицензию на осуществление факторинговой деятельности как финансовой. Поэтому суды, руководствуясь правовой позицией Высшего Арбитражного Суда РФ (постановление Президиума ВАС РФ от 30 июня 1998 г. № 955/98), признают недействительными договоры факторинга, заключенные с коммерческими организациями, не имеющими такой лицензии (см. постановления ФАС Уральского округа от 1 сентября 1998 г. № Ф09-714/98-ГК и ФАС Северо-Кавказского округа от 5 июля 1999 г. № Ф08-1208/99).
Договор факторинга (финансирования под уступку денежного требования) имеет следующую характеристику:
возмездный;
реальный или консенсуальный;
финансовый;
цель факторинга заключается в получении клиентом денежных средств в обмен на уступаемое им право требования;
возможность обеспечительного характера (ч. 2 п. 1 ст. 824 ГК РФ);
стороны – финансовый агент и клиент. Участником факторинговых отношении является также и должник по уступаемому требованию;
предмет – денежное требование, уступаемое в целях получения финансирования (ст. 826 ГК РФ). Это может быть как существующее требование, т. е. требование, срок платежа по которому уже наступил, так и будущее требование, т. е. право на получение денежных средств, которое возникнет в будущем. Пункт 1 ст. 826 ГК РФ устанавливает условия идентифицируемости уступаемого денежного требования. Существующее требование в договоре должно позволить идентифицировать это требование в момент заключения договора, а будущее требование – не позднее чем в момент его возникновения.
По общему правилу пункта 1 ст. 827 ГК РФ клиент несет перед финансовым агентом ответственность за действительность уступаемого денежного требования и ему не должны быть известны какие-либо обстоятельства, вследствие которых должник вправе не исполнять уступаемое требование. За неисполнение или ненадлежащее исполнение должником переданного требования клиент перед финансовым агентом по общему правилу не отвечает (п. 3 ст. 827 ГК РФ).
Обязанность должника произвести платеж финансовому агенту наступает лишь при условии, что он получил от клиента либо от финансового агента письменное уведомление об уступке денежного требования данному финансовому агенту и в уведомлении определено подлежащее исполнению денежное требование, а также указан финансовый агент, которому должен быть произведен платеж (п. 1 ст. 830 ГК РФ). Последствием неисполнения клиентом либо финансовым агентом обязанности по уведомлению должника является сохранение должником права произвести платеж первоначальному кредитору, при этом такое исполнение будет надлежащим (п. 3 ст. 382 ГК РФ) и прекратит существующее между должником и кредитором денежное обязательство. Такое же последствие наступает в случае неисполнения финансовым агентом просьбы должника о представлении ему в разумный срок доказательств того, что уступка требования финансовому агенту действительно имела место.
Перевод долга. Во время исполнения гражданско-правовых обязательств законодательство допускает замену должника. Безусловно, это не прекращает обязательства. Права и обязанности будут выполняться лицом(ами), принявшим обязательство должника.
Замена должника (перевод долга) в отличие от замены кредитора производится по другому принципу, а именно – с согласия кредитора.
Так же как и переход права требования кредитора, перевод долга носит акцессорный характер, т. е. может быть только производным из других обязательств. Поэтому требования, применяемые к форме основной сделки, на которой основана уступка требования или перевод долга, применяются и к самой уступке (переводу долга).
Пункты 1 и 2 ст. 509 ГК РФ предусматривают право покупателя возложить свои обязанности по принятию товара и его оплате на третье лицо – получателя (также ст. 313 ГК РФ). Такое возложение может быть предусмотрено непосредственно в договоре либо осуществлено путем направления поставщику отгрузочных разнарядок, если это предусмотрено договором поставки. Однако ответственность перед поставщиком за принятие и оплату товара получателями несет покупатель (ст. 403 ГК РФ).
Таким образом, в договоре стороны могут урегулировать вопрос о замене должника.
Обмен долга на акции. Данная операция осуществляется:
путем заключения договора мены;
путем продажи акций должником кредитору и зачета встречных требований. Таким образом, кредитор в договоре указывает на оплату акций, но не перечисляет деньги, производя зачет.
Право на акцию как именную ценную бумагу переходит к приобретателю в зависимости от того, кто ведет учет прав – депозитарий или регистратор:
в случае учета прав на ценные бумаги у лица, осуществляющего депозитарную деятельность, – с момента внесения приходной записи по счету депо приобретателя;
в случае учета прав на ценные бумаги в системе ведения реестра – с момента внесения приходной записи по лицевому счету приобретателя.
Выбирая акции, следует определять, какого они типа.
Если обыкновенные акции, то для таких акций устанавливаются одинаковые номинал и объем прав. Фиксированный набор прав акционеров – владельцев обыкновенных акций согласно пункту 2 ст. 31 Федерального закона «Об акционерных обществах» включает в себя:
возможность участия в общем собрании акционеров с правом голоса по всем вопросам его компетенции;
право на получение дивидендов;
право на получение части имущества акционерного общества в случае ликвидации общества.
Если привилегированные акции, важно уточнить в уставе акционерного общества и в отчете об их выпуске, какие были заложены в них права.
В уставе общества должны быть определены размер дивиденда и (или) ликвидационная стоимость по привилегированным акциям каждого типа в твердой денежной сумме или в процентах к номинальной стоимости или путем установления в уставе порядка определения этих размеров. Владельцы привилегированных акций, по которым не определен размер дивиденда, имеют право на получение дивидендов наравне с владельцами обыкновенных акций (ст. 32 Федерального закона «Об акционерных обществах»).
По закону привилегированные акции дают их держателям определенные преимущества перед владельцами обыкновенных акций. Скажем, право преимущественного притязания на долю в прибыли и собственности акционерного общества, гарантия фиксированного дохода (выплачиваемого в случае получения обществом прибыли), особые права при голосовании (несколько голосов, право на участие в принятии определенных решений) и т. д.
В любом случае акционеры – владельцы привилегированных акций общества не имеют права голоса на общем собрании акционеров, если иное не установлено законом или уставом общества для определенного типа привилегированных акций общества (ст. 32 Федерального закона «Об акционерных обществах»).
Данный текст является ознакомительным фрагментом.