§ 4. Германия

Германия — страна с богатейшей политической и правовой историей и культурой, что обусловливает и наличие серьезных традиций политико-юридической мысли, идущих еще со времен Средневековья.

К XIX в. явлением в европейской науке стала сложившаяся в Германии своеобразная философская традиция в осмыслении государственно-правовых проблем (И. Кант, Г. Гегель), продолжившаяся впоследствии в неогегельянстве и неокантианстве. Первая половина ХЕК в. знаменует собой господство исторической школы права (Г. Гуго, Ф. К. Савиньи, Г. Ф. Пухта), затем развитие кодификационного движения и методологии науки привело к возникновению юридического позитивизма (К. Бергбом, П. Лабанд, К. Гербер и др.). Во второй половине XIX — начале XX в. основные положения юридического позитивизма подвергаются критике со стороны формирующихся и развивающихся социологической юриспруденции (в том числе школа «свободного права»), психологической теории права, возрожденного естественного права.

Не менее насыщенно развивалась и политическая мысль. В первой половине XIX в. силен консерватизм (Г. Л. Галлер, А. Мюллер), с течением времени набирают авторитет учения либерального характера (В. фон Гумбольдт, Р. фон Моль, Л. фон Штейн). В немецкой науке формируются теории полицейского и правового государства, впоследствии была поддержана и развита теория социального государства.

Благодаря высокому уровню промышленности и организации рабочего класса в Германии всегда имели благодатную почву идеи утопического социализма и коммунизма, марксизма, социал-демократические теории. В XX в. национал-социализм превратился в идеологию тоталитарного фашистского государства.

Немецкая политическая и правовая наука ХIХ—XX вв. представлена многими выдающимися мыслителями. Это Г. Гегель, Р. фон Иеринг, Ф. Ницше, Г. Еллинек, Р. Штаммлер, М. Вебер, Г. Радбрух, К. Шмитт, Н. Луман, Ю. Хабермас, Р. Дарендорф и др. В связи с тем, что многие отдельные направления и мыслители охарактеризованы в других разделах учебника, материал, излагаемый ниже, не повторяет уже сказанное.

XIX — начало XX в. были очень благоприятным временем для развития юриспруденции в передовых странах Европы, и Германия не являлась здесь исключением. В обстановке свободной конкуренции и слепой игры рыночных отношений господствующей идеологией стал либерализм. С другой стороны, наметилась тенденция к концентрации капитала, возникновению монополий. Буржуазия стала несколько тяготиться парламентаризмом, избирательной системой, классической естественноправовой доктриной и другими институтами, которые в свое время помогли ей овладеть политической властью. На повестке дня стояла задача достижения стабильности, предсказуемости, одним словом, «управляемой демократии», как сказали бы сегодня. Всегда и везде буржуазия, добившись политических и экономических свобод, затем пыталась несколько «подморозить общественные отношения», придать им некоторую устойчивость.

Это противоречие в юридической сфере нашло отражение в позитивизме, в его формально-догматическом и социологических вариантах. Если первый рассматривал право и государство как самодостаточные явления, не стараясь проникнуть в глубину их природы, то второй делал попытки анализа государственно-правовых явлений во взаимосвязи с другими социальными институтами.

Главными представителями юридического позитивизма в Германии были Карл Бергбом (1849—1927) и Пауль Лабанд (1838—1918). Карл Бергбом призывал «с корнем вырывать сорную траву естественного права». По его мнению, никакого права, кроме позитивного, не существует. «Право есть и остается таким, каким оно было создано практиками и каким его, по-научному, будут рассматривать теоретики».

С гносеологической точки зрения позитивисты являлись агностиками и полагали, что познать сущность права нельзя, да в этом и нет никакой необходимости. Юрист-исследователь является только наблюдателем, а право выступает всего лишь «приказом суверена». Находить право, формировать право, применять право может только государство. Право существует только как система норм, установленная государством. Поэтому норма объективного права — это причина, а субъективное право, т. е. наличные права и обязанности, — следствие. Право ценно само по себе, поэтому оно не нуждается в оправдании, тем более со стороны естественного права. Его нужно изучать из него самого, а не искать связей с другими явлениями. Позитивисты понимали право только в формальном смысле этого слова, поэтому юридическая наука становилась «юриспруденцией понятий». Вначале появляется норма, и только потом на ее основе возникают юридические отношения.

Социальной основой права признавалась власть. Каноническое, международное, конституционное право не признавалось правом в собственном смысле этого слова. Первые два — в силу того, что государство в их создании не принимает никакого участия, а конституционное право ограничивает суверена, т. е. государство, законом, что недопустимо.

Формально-юридический метод позитивисты распространили и на государство. Как писал К. Гербер, «государство есть правовая форма для жизни народа». П. Лабанд видел в государстве «юридическую организацию народа». Юридизация государства дополнялась концепцией «правового государства», которое получило право на существование в немецкой юридической науке еще в первой трети XIX в. в работах Велькера, Гнайста, фон Моля и др. Немецкая версия правового государства имела формулу «упорядоченной законом бюрократии». Иными словами, управление обществом со стороны государства должно строиться на основе норм закона исключительно в формальном смысле этого слова.

Юридический позитивизм обычно критикуют в период стабильности, но как только власти, обществу что-либо угрожает, его реабилитируют и используют на полную мощь. Естественное право расцветает под знаком свободы, позитивное — под знаком порядка. Объективности ради стоит вспомнить и о заслугах юридического позитивизма перед правовой наукой. Речь идет о создании энциклопедии права и догматике. Юристы позитивистского направления формулировали юридические понятия и определения, которые и составляют юридическую конструкцию права. Немецкие юристы со свойственными им педантизмом и скрупулезностью пытались создать лишенную противоречий догму права.

Лоренц фон Штайн (1815—1890), профессор университетов в Киле и Вене, представляет другое крыло немецкой политической и правовой мысли. В Германии, да и, пожалуй, в Европе он был одним из первых, кто сумел глубоко проникнуть в сущность социалистических идей, оценить их научность, привлекательность и, что может быть самое главное, — опасность для буржуазного общества и государства. Государство, общество и право Штайн рассматривал через призму социальных отношений. Общество — система частных, гражданских отношений, государство — система публичных отношений. В отличие от общества государство должно служить не частным интересам, а общей пользе. Доминирование частного интереса привело к революции в Европе, поэтому буржуазия, если она и дальше хочет существовать, должна пойти на уступки, превратить государство в союз, где бы все слои общества гармонично сотрудничали друг с другом во имя общих интересов. Так в его взглядах формируется концепция «надклассовой монархии», которая выступает социальным арбитром при столкновении различных интересов. «Государства-буржуа», по мнению Штайна, долго не живут.

Рудольф фон Иеринг (1818— 1892) также представлял социологическое крыло немецкой юриспруденции. В работах «Дух римского права на различных ступенях его развития», «Борьба за право», «Цель в праве» он пытался, по его собственным словам, создать «реалистичную теорию права». Порвав с исторической школой права, которой он некоторое время симпатизировал, из-за несостоятельности ее взглядов на развитие права как на самопроизвольный процесс, он в то же время разошелся и с формально-юридическим позитивизмом, который назвал «игрой в понятия», поскольку считал, что «не жизнь существует ради понятий, а понятия ради жизни».

Право и государство Иеринг рассматривал в тесной взаимосвязи с другими социальными институтами и отношениями. Они представлялись ему продуктами общественного развития, опыта. «Право без опыта невозможно, как изобретение паровой машины Адамом».

Государство, по Иерингу, «есть общество, дисциплинированное принудительной властью. Оно должно стоять выше «эксцессов эгоизма, быть выразителем общего интереса, который ценнее индивидуальной свободы». Право выступает высшей ступенью и формой власти. Из этого следует, что власть есть правовая категория. Государство выступает публично-правовой общностью. Его признаками являются: наличие принудительной власти; состояние властной связанности членов государства; публичный характер власти; наличие норм публичного права, с помощью которых определяется правовое положение самого государства; суверенитет. Иеринг выступал за регулирование государством экономики.

Раскрывая понятие права, Р. фон Иеринг указывает, что с формальной стороны оно выступает системой норм, а с содержательной — совокупностью общих и индивидуальных интересов. Обобщая эти аспекты, он характеризует право «как юридически защищенный интерес». Природа права — это борьба интересов, которые выступают побудительным мотивом деятельности человека, общества, государства.

Борьба лежит в самой сущности права. Это положение относится и к объективному праву, и к субъективному. Все великие преобразования, на которые может указать история, как то отмена рабства, крепостного состояния, свобода собственности, мысли и мнения, — все это добыто путем ожесточенной борьбы. Каждый человек, общество, государство, должны отстаивать свое право: «Борьба за право есть обязанность правомочного по отношению к самому себе и к обществу». Человек не имеет права не реагировать, если кто-то топчет его достоинство, точно также, как и любое государство. Наряду с положением «В поте лица твоего будешь ты есть хлеб свой насущный» стоит одинаково верное суждение «В борьбе обретешь ты право свое». Человек, отстаивая свое право, совершенствует общество и государство. Основным принципом права как нормативного регулятора является принцип возмездности, т. е. воздаяние равным за равное. В целом правовая доктрина Иеринга оказала серьезное влияние на формирование «юриспруденции интересов» в Германии, «юридического прагматизма» в США, «социологической юриспруденции» в России.

Георг Еллинек (1851 — 1911), профессор Венского, Базельского, Гейдельбергского университетов, попытался объединить юридическую концепцию государства с социологическим направлением в юриспруденции, что и получило свое отражение в работе «Общее учение о государстве».

По его мнению, государство существует как фактор субъективного сознания, как социально-психологическое явление, первичным элементом которого выступает властеотношение (политическое отношение). Единство этих отношений достигается через цели и принципы, явления общего для множества субъективных сознаний. Такое единство он квалифицировал как союзное. Государство одновременно относится и к сфере должного, и к сфере сущего. Оно представляет собой «юридическую личность оседлого народа», должно объединять общие цели.

Вместе с тем Еллинек не смог избежать в своих взглядах и противоречий. С одной стороны, он выдвинул тезис о самоограничении государства своим собственным правом и нормами международного права. С другой — используя понятие государства как полновластного суверенитета «личности — субъекта», пытался подвергнуть сомнению теорию народного суверенитета.

Рудольф Штамлер (1856—1938), профессор гражданского права в Галле, получил известность благодаря своим работам «Сущность и задачи права и правоведения», «Хозяйство и право с точки зрения материалистического понимания истории». Добавило популярности Штамлеру и отрицание марксовой триады — производительные силы, производственные отношения, юридическая надстройка, а также тесной связи между экономикой и правом.

Природа, полагал Штамлер, предстает нам как совокупность причин и следствий. Общество, «культура» есть проявления человеческих воль («хотений»). Государство и право не подчиняются закону причинности, а охватываются категорией цели как свойства человеческого сознания и воли. Социальное хозяйство у Штамлера выступает как материя, а право — как форма социальной жизни, «общественное существование людей есть нечто целостное, это — внешним образом оформленное сотрудничество». Производственные отношения не существуют вне определенного правового регулирования. Они суть правоотношения, т. е. юридически упорядоченные отношения людей друг с другом. Эти взгляды привели Штамлера к отрицанию надстроечного характера государства и права. В его интерпретации право определяло хозяйство, экономику, а не наоборот.

Право Штамлер относит к миру мышления, точнее «хотения», выступающего как сознание целей. Формами «хотения» выступают также мораль, обычаи, но право отличается от них обязательным характером. Поэтому право «есть такое принудительное регулирование совместной жизни людей, которое по самому смыслу своему имеет не допускающее нарушения значение». Еще точнее — «право есть ненарушимое, самовластное, обязывающее хотение». «Хотение» выступает упорядочивающим критерием сознания. В доктрине Р. Штамлера право первично по отношению к социальному содержанию. В каждом обществе право должно быть справедливым или «правильным». Он выдвинул ставшую популярной «теорию естественного права с изменяющимся содержанием».

Заметный вклад в историю политико-правовой мысли внесли видные деятели социал-демократии Карл Каутский (1854—1938) и Генрих Кунов (1862—1936). Появление социал-демократии, которая привела многие европейские государства к процветанию, объясняется такими факторами, как демократизация производства и распределения (рост акционерных обществ), повышение благосостояния рабочих, возрастание регулирующей роли государства в экономике, социальная направленность экономики и т. д. Нельзя сбрасывать со счетов и события 1917 г. в России, которые подтолкнули Европу к большим социальным, политическим, экономическим переменам.

Социал-демократы считали себя последователями К. Маркса. Они разделяли его идеи относительно определяющей роли экономики, социально-классовой роли государства и права, понимание истории как разрешения социальных противоречий. Вместе с тем они отрицали революционный путь борьбы за интересы рабочего класса и крестьянства, предпочитая медленные, последовательные реформы.

По мнению К. Каутского, демократия создает возможность мирным путем уничтожать корни политической власти крупных эксплуататоров. По мере того как это удается, государство из орудия для подавления эксплуатируемых превращается в орудие их освобождения. Государство будущего, как полагал Каутский, будет рабочим или социалистическим государством.

Г. Кунов отметил тенденцию, согласно которой современное властвующее государство «дрейфует» в сторону «государства управляющего». Все больше экономических функций падает на долю государства. Постепенно оно становится в центре всей социальной жизни.

Социал-демократы находятся в некоторых европейских государствах у власти около пятидесяти лет. За это время они добились впечатляющих успехов, исповедуя теорию конвергенции, т. е. заимствования всего лучшего, удачно соединив возможности и недостатки рынка с идеями социальной солидарности и социальной справедливости.

Политические и правовые учения в Германии XIX—XX вв. отразили многообразие политических и правовых учений, их конкуренцию между собой. Немецкая наука всегда имела ярких представителей среди основных направлений европейской политической и юридической мысли, а во многих случаях взгляды именно немецких ученых определяли формирование той или иной теории, ее дальнейшее развитие.