7. Судебное оспаривание

7. Судебное оспаривание

ГРАДОБОЕВ. Ежели судить вас по законам, так законов у нас много… Сидоренко, покажи им, сколько у нас законов. Вон сколько законов! Это у меня только, а сколько их еще в других местах! Сидоренко, убери опять на место! И законы всё строгие; в одной книге строги, а в другой еще строже, а в последней уж самые строгие…. Так вот, друзья любезные, как хотите: судить ли мне вас по законам, или по душе, как мне бог на сердце положит.

ГОЛОСА. Суди по душе, будь отец, Серапион Мардарьич.

ГРАДОБОЕВ. Ну, ладно. Только уж не жаловаться, а коли вы жаловаться…

А. Н. Островский. Горячее сердце

Прежде всего, следует помнить: согласно статье 15 закона об АГС в случае судебного обжалования решения призывной комиссии его исполнение приостанавливается до вступления в законную силу решения суда. Т. е. обратившийся в суд гражданин призыву не подлежит. А поскольку призыв включает в себя и медицинское освидетельствование (статья 26 Федерального закона «О воинской обязанности и военной службе»), беспокоить гражданина, обратившегося с заявлением в суд, военкомат не вправе. Следует проинформировать военный комиссариат о судебном обжаловании — лучше всего, письменно и — желательно — с направлением копий начальнику территориального органа внутренних дел и районному прокурору. Это избавит сотрудников военкомата от хлопот по розыску «уклониста», от звонков ему домой, биения в двери, угроз возбуждения уголовного дела и т. п.

Порядок обжалования регламентирован главой 25 Гражданского процессуального кодекса РФ (ГПК), который отводит на подачу заявления в суд три месяца со дня принятия призывной комиссией оспариваемого решения. Если в нарушение закона решение по заявлению о замене военной службы альтернативной было рассмотрено призывной комиссией в отсутствие заявителя, срок обжалования исчисляется со дня, когда гражданину стало известно о нарушении его прав (статья 256 ГПК).

Очевидно, что трехмесячный срок не обязательно выдерживать до предела. Призывная обстановка требует порой немедленного реагирования. В случае, когда отказное решение принято во время того призыва, в ходе которого гражданин может уже быть призван, следует поторопиться.

Пропуск же срока судебного обжалования крайне нежелателен. Но если это произошло, подавать заявление все равно можно и нужно, озаботившись при этом документальным обоснованием уважительности причин задержки, — а если иначе невозможно, то и с привлечением свидетелей. Сам по себе пропуск срока не является для суда основанием для отказа в принятии заявления. Причины несоблюдения срока должны быть выяснены в судебном заседании и могут являться основанием для отказа в удовлетворении заявления, что, в свою очередь, может быть обжаловано в вышестоящую судебную инстанцию.

Ранее одной из трудностей обжалования решения призывной комиссии был вопрос: в порядке публичных правоотношений (статья 254 ГПК) или искового производства (статья 131 ГПК) должно рассматриваться такое дело? Разъяснявшее порядок обжалования Постановление Пленума Верховного Суда от 20 января 2003 года вносило еще большую путаницу. Поэтому в первом издании этой книги пришлось на нескольких страницах доказывать, что призывная комиссия обладает властными полномочиями и спорить с ней в суде следует не как с равным оппонентом (как в исковом производстве), а в порядке, установленном для оспаривания решений государственных и муниципальных органов.

Теперь эта трудность окончательно преодолена Постановлением Пленума ВС РФ от 10 февраля 2009 года № 2 «О практике рассмотрения судами дел об оспаривании решений, действий (бездействия) органов государственной власти, органов местного самоуправления, должностных лиц, государственных и муниципальных служащих». В Постановлении говорится: «В порядке, предусмотренном главой 25 ГПК РФ, рассматриваются и разрешаются также иные дела, возникающие из публичных правоотношений и отнесенные федеральными законами к компетенции судов общей юрисдикции, в частности об оспаривании решений, действий (бездействия) органов, которые не являются органами государственной власти и органами местного самоуправления, но наделены властными полномочиями в области государственного управления или распорядительными полномочиями в сфере местного самоуправления и принимают решения, носящие обязательный характер для лиц, в отношении которых они вынесены (например, дела об оспаривании решений квалификационных коллегий судей (статья 26 Федерального закона «Об органах судейского сообщества в Российской Федерации»), решений призывных комиссий (пункт 7 статьи 28 Федерального закона «О воинской обязанности и военной службе», статья 15 Федерального закона «Об альтернативной гражданской службе»)».

Образцы заявления помещены в приложении.

Заявление подается в районный или городской суд (для городов без административного деления) по месту жительства заявителя либо по месту нахождения призывной комиссии (обычно это один и тот же суд, но бывает, что границы между судебными участками не совпадают с территориями, обслуживаемыми военкоматами; в таком случае разумнее подавать в «свой» суд — по месту жительства).

Существуют два способа подачи заявления (ранее их было три, но личный прием заявлений судьями с 2010 года прекращен).

1. заявление подается в канцелярию по гражданским делам в трех экземплярах: два экземпляра сдаются, а третий возвращается заявителю с указанием на нем даты принятия и фамилии работника отдела делопроизводства, принявшего заявление. Канцелярия, как правило, работает ежедневно, кроме субботы и воскресенья. Но поскольку законодательно вопрос о приеме заявлений в суде не урегулирован, на практике во многих судах канцелярии заявления не принимают, отправляя истцов и заявителей на прием к судье. Так что этот способ подходит не для всех регионов.

2. заявление направляется почтой — ценным письмом с уведомлением о вручении и описью вложения. Это, наверное, самый удобный, но не самый быстрый способ.

Документами, подтверждающими обращение в суд, будут в таком случае почтовая квитанция и уведомление о вручении письма.

При составлении заявления равно важны как формальные моменты, так и содержательная часть.

Следует обратить внимание на необходимость указания места нахождения призывной комиссии, т. е. адреса, по которому она заседает (обычно это помещение военкомата). Желательно указать не только свой адрес, но и все имеющиеся координаты — телефоны, электронную почту.

В заявлении должно быть четко указано, какое решение оспаривается (т. е. решение призывной комиссии такого-то города или района), какие права гражданина нарушены этим решением. В данном случае ставится вопрос о нарушении права, гарантированного статьей 59 (частью 3) Конституции РФ и статьей 2 Федерального закона «Об альтернативной гражданской службе».

По существу же судебное обжалование обусловлено содержанием решения призывной комиссии: был ли отказ в праве мотивирован пропуском срока подачи заявления, наличием в нем заведомо ложных сведений, неявкой на заседание комиссии или уклонением от ранее предоставленной АГС. Или же комиссия сочла, что документы и другие данные, характеризующие гражданина, не соответствуют его доводам об убеждениях или вероисповедании. Если решение призывной комиссии, вопреки закону, мотивировано «отсутствием доказательств наличия убеждений», либо иными надуманными, внезаконными основаниями, или же вовсе не содержит никакой мотивировки, в таком случае обжалование должно иметь прекрасную перспективу.

Хотя в каждой конкретной ситуации сосредоточиться на том или ином аспекте следует в зависимости от обстоятельств, в любом случае подаваемое в суд заявление должно содержать фабулу событий, начиная от подачи заявления о замене военной службы на АГС.

Здесь уместно рассмотреть различные возможные варианты.

1. Отказ призывной комиссии мотивирован пропуском срока подачи заявления. В таком случае хорошо бы, в первую очередь, доказать суду уважительность причин опоздания.

К уважительным причинам относятся не только случаи болезни или длительной служебной командировки. Если убеждения гражданина сформировались позже установленного (шестимесячного) срока, это также является уважительной причиной. Это следует из Определения Конституционного Суда РФ от 17 октября 2006 года № 447, вынесенного по жалобе граждан Жидкова и Пильникова, лишенных права на АГС по причине пропуска срока подачи заявления (полный текст Определения см. в приложениях). В отличие от призывной комиссии суд принимает решение на основе представленных сторонами доказательств. События внешнего характера подтверждаются документами. Формирование убеждений, как правило, нельзя доказать справками. Но, как следует из статьи 55 ГПК РФ, объяснения сторон также являются источником доказательств. При этом важно помнить, что при обжаловании действий органов и должностных лиц заявитель не обязан (хотя и вправе) представлять иные доказательства, кроме самого факта нарушения права. Т. е. гражданину достаточно представить отказное решение призывной комиссии, либо, если оно ему не выдано, ходатайствовать перед судом истребовать этот документ. Доказывание обоснованности и законности своего решения должна призывная комиссия: «Обязанности по доказыванию обстоятельств, послуживших основанием для принятия нормативного правового акта, его законности, а также законности оспариваемых решений, действий (бездействия) органов государственной власти, органов местного самоуправления, должностных лиц, государственных и муниципальных служащих возлагаются на орган, принявший нормативный правовой акт, органы и лиц, которые приняли оспариваемые решения или совершили оспариваемые действия (бездействие)». (статья 249 ГПК РФ).

Из этого не следует, что гражданину не нужно представлять суду доказательства имеющихся уважительных причин. Такие доказательства нужны. Только в любом случае представителю призывной комиссии следует первому доказывать обоснованность решения и его соответствие закону об АГС и конституционному толкованию закона, данному Конституционным Судом. Как указывалось выше, КС признал приоритет конституционного права, обусловленного только наличием убеждений или вероисповедания, над процедурными нормами. Конституционно-правовой смысл срока подачи заявления, выявленный КС, является общеобязательным и исключает любое иное истолкование в правоприменительной практике (пункт 2 резолютивной части Определения).

Заявителю нет смысла отрицать допущенное им нарушение срока. Обращение же за судебной защитой следует основывать на недопустимости лишения конституционного права по причине несоблюдения процедуры.

Даже если срок был пропущен без явно уважительных причин, можно и нужно просить суд принять во внимание главное — наличие убеждений, препятствующих прохождению военной службы. Ведь именно это, в отличие от срока подачи заявления, является при решении вопроса о праве на АГС основным юридически значимым обстоятельством. Следует обратить внимание суда, что хотя призывная комиссия приняла формально законное решение, по существу оно не является правильным, поскольку комиссия имела право, несмотря на пропущенный заявителем срок, вынести положительное заключение, основываясь на существенном, а не на второстепенном. Поэтому, обжалуя такое решение, необходимо изложить суду все те обоснования убеждений, которые были озвучены гражданином (или должны были прозвучать) на призывной комиссии. При этом неважно — заслушивала ли то же самое комиссия или отказалась разбираться по существу, ограничившись констатацией нарушения срока. Если заслушивала, но не приняла во внимание, следовательно, надо писать в заявлении (и говорить затем в судебном заседании) о необоснованности такого решения: гарантированное Конституцией право было поставлено ниже процедурных предписаний. Если не заслушивала, значит, комиссия уклонилась от рассмотрения заявления по существу, нарушив требование закона, согласно которому она должна была рассматривать доводы гражданина.

2. В случае отказа по причине выявления в заявлении или приложенных к нему документах сведений, которые призывная комиссия сочла заведомо ложными, следует, обращаясь в суд, сосредоточить внимание на оценке и анализе этих сведений и выводов комиссии. Вполне возможно, что заведомо ложными признаны лишь ошибочные данные, указанные без умысла ввести комиссию в заблуждение.

Не исключена ситуация, при которой комиссия усмотрит наличие якобы заведомо ложных сведений в тех доводах заявления, которые гражданин не смог с устраивающей комиссию полнотой пояснить или повторить на заседании.

Какой смелый этот альтернативщик. Он работает мойщиком окон.

Альтернативщики вообще смелые люди. Уже несколько раз ребята, будущие АГС-ники, проводили акцию «Небо для мира» прыгали с парашютом.

В этом случае защита может строиться по двум направлениям.

Во-первых, можно указать, что комиссия воспользовалась неумением гражданина вести публичную дискуссию, задавала ему вопросы-ловушки в целях поймать его на противоречиях, отчего он сбился и отвечал не совсем точно. В действительности же, изложенное им в заявлении соответствует его убеждениям. Но одно дело — письменный текст, который он несколько раз переписывал, добиваясь обоснованности и определенности, другое — устное выступление. Так что комиссия либо не хотела понять, либо не поняла заявителя, сочтя допущенные им неточности в изложении заведомо ложными сведениями (здесь приведена, конечно, общая логика, а не текстуальный образец мотивировки).

Другой довод (его уместно обозначить, если между письменным заявлением и устным выступлением действительно были расхождения) состоит в том, что отказ от военной службы противоречит ни какому-то одному убеждению заявителя, а всей совокупности сложившихся у него убеждений. В заявлении он указал на одни из них (скажем, политические), а на комиссии предпочел сосредоточиться на других (например, миротворческих). Противоречия в этом нет. Ничего заведомо ложного он не указывал, так как и доводы письменного заявления, и выступление на комиссии, соответствуют его убеждениям.

3. В том случае, когда право на АГС отстаивает гражданин, которому такое право ранее уже было предоставлено, но он от прохождения службы уклонился по тем или иным причинам, следует, обжалуя отказ, сосредоточиться на объяснении суду этих причин. Они также могут быть мотивированными и уважительными. Например, когда альтернативщик вынужденно отказался от работы, т. к. заработная плата была ниже прожиточного минимума, или, при направлении не по месту жительства, ему не было предоставлено общежитие.

Важно помнить: уклонением может считаться лишь то, что подтверждено вступившим в законную силу приговором суда, признавшим лицо виновным в совершении преступления, предусмотренного частью второй статьи 328 УК РФ. Все иные случаи юридически уклонением не считаются. Но даже если такой приговор существует, есть смысл настаивать на том, что при рассмотрении уголовного дела суд не учел вынужденного характера отказа от места прохождения АГС. Согласно статье 61 ГПК вступивший в законную силу приговор суда по уголовному делу обязателен для суда, рассматривающего дело о гражданско-правовых последствиях действий лица, в отношении которого вынесен приговор суда, но только по вопросам, имели ли место эти действия и совершены ли они данным лицом. другими словами, суд, рассматривающий заявление по оспариванию решения призывной комиссии, обязан признать доказанным сам факт уклонения, но не связан оценкой обстоятельств, данных судом, рассматривавшим уголовное дело.

4. Если призывная комиссия отказала в праве, сославшись на некие документы и данные, якобы не соответствующие доводам гражданина о его убеждениях, спорить надо по существу этих данных, доказывая их недостоверность, неотносимость их к праву на АГС, необоснованную привязку неких фактов биографии к убеждениям, не совместимым с военной службой.

Так, отказ может быть мотивирован справкой из полиции об имевшем место привлечении гражданина к административной ответственности за хулиганство. Но ни хулиганство, ни другие правонарушения, не лишают гражданина убеждений и не имеют никакого отношения к выбору между военной и альтернативной службой. Сомневаться в наличии у человека убеждений только из-за того, что в семнадцать лет он напился и нарушил общественный порядок или как-то в клубе его угостили таблеткой экстази, нет никаких оснований. И даже если в обоснование отказа призывная комиссия положила документы, согласно которым претендент на АГС имеет регулярные приводы, состоит на учете в полиции, характеризуется соседями как дебошир, это не отменяет ни его внутренней религиозности, ни наличия у него антимилитаристских (политических, философских, иных) убеждений. Явное неуважение к обществу, сопровождающееся нецензурной бранью, и употребление наркотиков — безусловно, правонарушения. Но нигде не сказано, что правом на АГС могут воспользоваться только «хорошие», правильные люди с отменными характеристиками.

Понятно, что дискредитирующие сведения, пусть и ничего не доказывающие, могут быть добыты призывной комиссией в редких случаях. А так — какие могут быть основания отказа? Только произвольные. И если, при соблюдении заявителем срока и своевременной явке, комиссия все-таки, вопреки ожиданиям, приняла отрицательное решение, мотивировано оно, в таком случае, чем-то вроде «полученные данные не соответствуют доводам гражданина Иванова о том, что несение военной службы противоречит его убеждениям (вероисповеданию)», или — «Иванов не смог подтвердить свои доводы о том…».

Подобное «мотивированное» решение нельзя признать по-настоящему мотивированным, поскольку оно представляет собой ничем не подтвержденное голословное утверждение и не содержит ссылок на конкретные фактические обстоятельства. Закон говорит о возможности отказа лишь на основании документов и других данных. Эти данные должны быть названы в решении призывной комиссии, и при этом раскрыто, в чем состоит их противоречие доводам гражданина.

При этом важно иметь в виду, что ГПК и Закон РФ от 27 апреля 1993 года «Об обжаловании в суд действий и решений, нарушающих права и свободы граждан» возлагают на гражданина, обжалующего властное решение, обязанность доказать факт нарушения его прав и свобод. Поскольку право на замену военной службы по призыву альтернативной гражданской службой является не всеобщим правом призывников, а распространяется лишь на тех, чьим убеждениям или вероисповеданию противоречит несение военной службы, следовательно, для доказывания факта нарушения необходимо доказать наличие субъективного права на АГС.

Это не следует понимать таким образом, что суду должны быть представлены какие-то доказательства наличия убеждений (что не требовалось на призывной комиссии). Нужно лишь четко повторить в заявлении (и затем — в судебном заседании) те обоснования — не доказательства! — которые были представлены призывной комиссии, конкретизировав их при необходимости более внятным и недвусмысленным изложением.

5. Если решение об отказе было вынесено заочно, без участия гражданина, это служит безусловным основанием судебной отмены такого решения. В этом случае, в том числе, когда поводом отказа послужила повторная неявка заявителя на заседание комиссии, оспаривание решения строится на пункте 1 статьи 12 закона об АГС, по которому заявление гражданина о замене военной службы рассматривается на заседании призывной комиссии только в его присутствии.

В то же время, при обжаловании отказа в связи с неявкой следует озаботиться представлением доказательств уважительности причин неявки. Отсутствие повестки, ее вручение иному лицу, извещение по телефону — все это законные основания неявки на заседание призывной комиссии, так как, согласно пункту 3 статьи 10 того же закона, на мероприятия, связанные с направлением на АГС, граждане должны вызываться повестками военного комиссариата.

Обобщая сказанное выше о содержании заявления, можно сформулировать такие основные правила, касающиеся лежащей на заявителе необходимости доказать факт нарушения права:

если комиссия отказала по формальным причинам (пропуск срока, неявка на заседание и т. п.), то достаточно доказать суду, что обоснование права на АГС было представлено призывной комиссии и против этого обоснования комиссия не возражала, отказав по другим причинам;

если комиссия отказала по содержательным основаниям (из-за несоответствия имеющихся данных доводам гражданина), то следует указать на необоснованность данного вывода, изложив

в подаваемом в суд заявлении подробное обоснование своихубеждений.

К заявлению прилагаются:

его второй экземпляр (копия заявления);

квитанция об уплате государственной пошлины в размере 200 рублей (такой размер установлен статьей 33319 Налогового кодекса РФ);

копия заявления, поданного гражданином в призывную комиссию, о замене военной службы по призыву альтернативной гражданской службой;

копия решения призывной комиссии об отказе в замене военной службы по призыву альтернативной гражданской службой;

другие документы, имеющие отношение к делу (в копиях). Если какой-либо документ ранее не был приобщен к заявлению, поданному в призывную комиссию (например, дополнительная характеристика, подтверждение членства в общественном объединении), его копии должны быть представлены в суд в двух экземплярах.

Кроме того, к заявлению может быть приложен список свидетелей (с указанием адресов), которые могли бы подтвердить в суде достоверность доводов гражданина. Это могут быть, в частности, те лица, которые были указаны гражданином в заявлении, поданном в призывную комиссию, либо граждане, готовые подтвердить отсутствие кворума на ее заседании.

При обнаружении в заявлении и приложениях к нему неких неправильностей статьи 134–136 ГПК требуют от судьи вынесения письменного определения об отказе в принятии, либо возвращении заявления, либо оставлении его без движения. Такое определение должно быть мотивированным. Отказать в принятии заявления в описываемом случае судья не вправе: такой отказ возможен лишь при обращении в суд повторно «к тому же ответчику, о том же предмете и по тем же основаниям». допустимо возвращение заявления (в частности, если оно подано не в тот суд, не подписано либо подписано и подано не тем лицом). В таком случае, если допущенное нарушение будет устранено, заявление может быть подано вновь. Не исключено также выявление судьей в заявлении какой-либо ошибки или неполноты в приложенных документах. Тогда заявление задерживается у судьи, который выносит определение об оставлении его без движения, о чем извещает заявителя, предоставляя ему разумный срок для исправления недостатков. Если требования судьи будут выполнены в установленный срок, то заявление будет считаться поданным в день первоначального представления его в суд. В противном случае заявление считается неподанным и возвращается со всеми приложенными к нему документами.

На определение об отказе в принятии или возвращении заявления, оставлении его без движения, в случае необоснованности данного судебного решения, может быть подана частная жалоба в вышестоящий (областной, краевой, республиканский) суд.

Монтажник стальных и железобетонных конструкций

Задачи дать исчерпывающее представление о судебном процессе и пошаговое его изложение в настоящем тексте не ставится. Но некоторые моменты имеет смысл отметить.

В принципе, хорошо подготовившийся гражданин вполне может выступать в суде самостоятельно. В то же время не помешает и помощь представителя, и это вовсе не обязательно должен быть адвокат. Это может быть представитель религиозной или иной общественной организации, да и любой человек, имеющий некоторое представление о юридической стороне дела (статья 49 ГПК). Полномочия представителя не обязательно оформлять доверенностью. Достаточно устного заявления, которое заносится в протокол судебного заседания (статья 53 ГПК). доверенность нужна, если гражданин по какой-либо причине не может или не хочет участвовать в заседании. Хотя специфика спора такова, что личное участие заявителя в процессе весьма желательно.

Заявление рассматривается судом в течение десяти дней со дня его поступления в суд. Эти сроки выдерживаются на практике далеко не всегда, в том числе и по причине неявки представителя призывной комиссии. Заседание может неоднократно откладываться. При этом гражданин, если он заинтересован в скорейшем рассмотрении заявления, вправе ходатайствовать перед судом о слушании дела в отсутствие представителя комиссии (статья 257 ГПК).

Кто может быть таким представителем? Это важный и выигрышный для заявителя вопрос.

Случается, что в судебных процессах при обжаловании решений призывных комиссий со стороны органа, решение которого обжалуется, выступает представитель военного комиссариата, т. е. лицо, имеющее доверенность не призывной комиссии, а военкомата.

После открытия судебного заседания, при проверке судом полномочий представителей, стороне заявителя обязательно следует уточнить, кем выдана доверенность и кого представляет явившийся в суд представитель. Если доверенность от военкомата, такой представитель не должен допускаться в процесс.

Дело в том, что призывная комиссия не является подразделением военного комиссариата, а создается решением высшего должностного лица субъекта РФ (губернатора). Председателем комиссии является глава или иной представитель местной администрации. Следовательно, ответственность за решения призывной комиссии не может быть возложена на военный комиссариат, выполняющий по отношению к ней технические функции и не несущий юридической ответственности за ее решения.

Хотя призывная комиссия не является юридическим лицом, по смыслу гражданско-процессуального законодательства (статья 36 ГПК), защищать свои интересы в суде вправе и организации, не являющиеся юридическими лицами. Решение о назначении любого лица своим представителем в суде может быть принято только призывной комиссией (таким лицом, впрочем, может быть и работник военкомата, но имеющий полномочия от призывной комиссии). Только такой подход к судебному представительству соответствует законодательству и судебной практике по делам об оспаривании решений других органов, не являющихся юридическими лицами, например, территориальных избирательных комиссий. В крайнем случае, при отсутствии решения комиссии о назначении представителя (если, например, полномочия комиссии истекли до начала рассмотрения дела), такового может назначить должностное лицо, принявшее решение о ее создании — глава субъекта РФ. Но никак не военный комиссариат.

Как достаточно подробно изложено выше, гражданин, оспаривающий в суде решение призывной комиссии, должен доказать факт нарушения своего субъективного права, а также наличие самого права, т. е. что он имеет право на замену военной службы по призыву альтернативной гражданской службой. доказывание же незаконности принятого решения не входит в обязанности заявителя. Противная же сторона — призывная комиссия — обязана доказать законность своего решения об отказе и достаточность оснований отказа (статья 249 ГПК). Из чего вовсе не следует, что заявитель, обжалующий незаконное решение, лишен права доказывать его незаконность: он лишь не несет обязанности по такому доказыванию.

В случае ссылки представителя призывной комиссии на наличие неких «данных», позволивших принять решение об отказе, следует просить суд обязать комиссию предоставить имеющиеся доказательства.

При ответах на вопросы, которые в ходе судебного заседания могут задаваться заявителю судом и представителем комиссии, следует повторять их формулировку, поскольку в протоколе судебного заседания секретарь, по традиции, записывает только ответы без вопросов. Тот, кто не присутствовал на заседании, при прочтении протокола может неправильно понять, о чем в действительности говорил гражданин.

Например, судья спрашивает: «Мне кажется, что это не убеждения, а лишь черты Вашего характера: миролюбие, спокойствие, не так ли?» Гражданин отвечает: «Нет, это мои убеждения». Секретарь суда в протоколе записывает:

«На вопрос суда

Заявитель: Нет, это мои убеждения».

Повторять вопрос не обязательно дословно, но так, чтобы из ответа было ясно, какой вопрос был задан.

Надо надеяться, что решение в пользу соискателя альтернативной службы примет суд первой инстанции и дальнейшего обжалования не потребуется. Суд признает заявление обоснованным, а решение призывной комиссии — незаконным и подлежащим отмене.

Но и неблагоприятного исхода полностью исключать нельзя. При отказе суда в удовлетворении заявления следует обращаться в вышестоящий суд с апелляционной жалобой. Своевременное обжалование решения суда во вторую инстанцию оставляет решение первой не вступившим в силу. А до вступления решения суда в законную силу приостанавливается выполнение решения призывной комиссии об отказе в праве на АГС.

Апелляционная жалоба может быть подана в течение месяца со дня принятия решения судом в окончательной форме (статья 338 ГПК). Обычно суды, рассматривающие дело по первой инстанции, завершая слушание дела, объявляют лишь резолютивную часть решения, в которой сообщается, удовлетворены или нет требования заявителя. Закон предоставляет суду право отложить вынесение мотивированного решения на срок до пяти дней.

Апелляционная жалоба подается в судебную коллегию по гражданским делам соответствующего областного (краевого, республиканского) суда через районный суд, вынесший решение, т. е. в «шапке» пишется: «В судебную коллегию по гражданским делам N-ского областного (краевого, республиканского) суда», а сдается жалоба в канцелярию районного суда. Апелляционная жалоба облагается госпошлиной в сумме 100 рублей — 50 % от размера, оплаченного при подаче первоначального заявления.

Требования, предъявляемые к жалобе, и порядок производства в суде апелляционной инстанции определены статями 320 — 335 ГПК.

Апелляционное обжалование решений районных (городских) судов введено в РФ с 1 января 2012 года. Ранее апелляция действовала только по решениям, принятым мировыми судьями. Кассационное же обжалование, существовавшее с советских времен, представляло собой преимущественно «кабинетное» изучение жалобы судьей с последующим заслушиванием реплик сторон коллегией из трех судей. В кассации отсутствовало судебное разбирательство, доказательства не изучались, протокол не велся, решение по жалобе принималось, как правило, заранее, на основании письменных материалов. Введение полноценного апелляционного судопроизводства, т. е. пересмотра дела, фактически повторного его рассмотрения, существенно расширяет возможности судебной защиты прав граждан.

Доводы апелляционной жалобы должны отталкиваться от выводов решения суда первой инстанции, аргументировано опровергать каждый из них. Как правило, судебные решения изготавливаются под резолютивную часть, доказательства и обоснования получившей отказ стороны излагаются в решении и оцениваются выборочно, многие из них игнорируются. Следовательно, в апелляционной жалобе ее подателю необходимо восстановить совокупность первоначальных доводов, содержавшихся в поданном в суд заявлении, показать, какие важные обстоятельства и правовые позиции были оставлены судом, вынесшим решение, без внимания.

Статьей 327.2 ГПК установлен двухмесячный срок рассмотрения апелляционной жалобы со дня поступления дела судебную коллегию.

Определение суда апелляционной инстанции вступает в законную силу с момента его провозглашения. Если апелляционный суд признаеттребованиягражданинаобоснованными, он самостоятельно выносит по делу новое решение (определение).

Если определение принимается не в пользу гражданина, он вправе подать кассационную жалобу на определение судебной коллегии по гражданским делам областного (краевого, республиканского) суда непосредственно в президиум того же суда.

Определение президиума суда субъекта Федерации может быть обжаловано затем в том же кассационном порядке в Судебную коллегию по гражданским делам Верховного Суда РФ. Порядок кассационного обжалования и рассмотрения дела судом кассационной инстанции регламентирован статьями 376 — 391 ГПК.

Статья 376 ГПК ограничивает срок подачи кассационной жалобы шестью месяцами со дня вступления решения суда в законную силу.

Как следует из статьи 387 ГПК, «основаниями для отмены или изменения судебных постановлений в кассационном порядке являются существенные нарушения норм материального права или норм процессуального права, которые повлияли на исход дела и без устранения которых невозможны восстановление и защита нарушенных прав, свобод и законных интересов, а также защита охраняемых законом публичных интересов». Это означает исключительный характер пересмотра состоявшихся судебных решений в кассационном порядке.

Кассационное обжалование не приостанавливает действий, вытекающих из отказного решения призывной комиссии — т. е. призыва гражданина на военную службу. Правда, судья кассационной инстанции в случае истребования дела по жалобе вправе приостановить исполнение решения суда до окончания производства в кассации, если просьба об этом содержится в кассационной жалобе (статья 381 ГПК). Но случается такое редко.

Существует еще и надзорная инстанция — Президиум Верховного Суда РФ. Для подачи надзорной жалобы установлен трехмесячный срок со дня вступления в силу апелляционного определения или кассационного постановления (если решение и апелляционное определение обжаловались в кассационном порядке). О рассмотрении дела в порядке надзора говорится в главе 41.1 ГПК.

Предварительное обращение с апелляционной жалобой является обязательным условием для дальнейшего (кассационного надзорного) обжалования (статья 376 ГПК).

Закон об АГС не исключает право гражданина, однажды получившего отказ призывной комиссии, подать заявление о замене военной службы по призыву альтернативной гражданской службой повторно. Хотя при этом практически невозможно вновь соблюсти установленные сроки его подачи (за шесть месяцев до призыва), заявление все равно должно быть принято военным комиссариатом и рассмотрено призывной комиссией.

Разумная схема действий при столь неблагоприятном и, будем надеяться, исключительном сценарии такова. Сразу же после вступления в силу решения суда, оставившего заявление гражданина без удовлетворения (т. е. после апелляционного пересмотра), независимо от времени года (в том числе и в призывной период) заявление на АГС подается вновь. Оно должно быть рассмотрено по обычной вышеописанной процедуре в ближайший или текущий призыв. В случае если призывная комиссия вновь откажет гражданину в гарантированном ему Конституцией праве, он заново направляется в суд и оспаривает это решение. И ходит по кругу, не попадая при этом в солдаты, до вынесения одумавшейся призывной комиссией положительного решения (по евангельскому слову: по неотступности его даст ему, сколько просит). Закон об АГС не запрещает повторную подачу заявления, если ранее гражданину было отказано в праве на АГС, но призван на военную службу он не был.

Доктор юридических наук профессор, судья Мосгорсуда в отставке В. И. Миронов по этому поводу считает, что после отказа в удовлетворении заявления о замене военной службы АГС не прекращено действие ст. 59 (часть 3) Конституции Российской Федерации, ФЗ «Об альтернативной гражданской службе». Поэтому гражданин не лишен права повторного обращения с заявлением о замене военной службы АГС при новом призыве. Иное толкование закона приводит к возможности привлечения к уголовной ответственности за наличие убеждений, противоречащих несению военной службы, что является грубейшим нарушением международных норм (ст. 18 Всеобщей декларации прав человека, статей 8, 18 Международного пакта о гражданских и политических правах, ст. 10 Конвенции о защите прав человека и основных свобод).

Гражданин, направляемый на альтернативную гражданскую службу, обязан явиться в указанные в повестке военного комиссариата время и место и получить под расписку предписание для убытия к месту прохождения альтернативной гражданской службы (статья 14 закона об АГС).