§ 10. Обычное право

I. Обычное право (consuetudo[31], ius non scriptum – консвэтудо, юс нон скриптум) – это совокупность правил поведения, «укоренившихся благодаря долговременной привычке» (Ulp.4.pr.).

Как источник права обычное право (обычай) характеризуется следующими основными признаками:

1) отсутствует механизм и процедура принятия;

2) возникает в процессе повседневной деятельности, поэтому нормы никем не санкционируются;

3) не имеет писаной формы;

4) длительность применения.

Существование обычной нормы и ее применение должны были быть мотивированы, т. е. понятны большинству членов общины. В отношении применяемых обычаев должно существовать своеобразное коллективное согласие, связанное с тем, что их надо выполнять. Как образно заметил Ульпиан, обычай – это «молчаливое согласие народа» (Ulp.4.pr.).

II. В зависимости от длительности применения обычая римляне различали:

1) морэс майорум (mores maiorum) – обычаи, возникшие в глубокой древности;

2) узус (usus) – нормы, возникшие на памяти современников;

3) комментарии понтификов (commentarii pontificum) – нормы, возникшие в результате толкований понтификами mores maiorum;

4) комментарии магистратов (commentarii magistratum) – нормы, возникшие в результате деятельности должностных лиц.

III. Традиционно считается, что обычное право как источник права утрачивает свою силу с принятием Законов XII таблиц. Однако Дигесты содержат выражение юриста Юлиана, согласно которому можно сделать вывод, что обычаи существовали в течение всего существования римского права:

Если мы не имеем писаных законов для каких-либо дел, то следует соблюдать установленное нравами и обычаем; а если этого нет для какого-либо дела, то (следует соблюдать) наиболее близкое и вытекающее из последнего (правило); если и этого не оказывается, то следует применять право, которым пользуется город Рим. Прежний укоренившийся обычай заслуженно применяется как закон, и это право называется правом, установленным нравами (D. 1.3.32).

Данный текст является ознакомительным фрагментом.