2.6.1. Развитие института аффилированности в российском праве

Для применения положений законодательства о координации экономической деятельности существенное значение имеет понимание категории «аффилированные лица».

В переводе с английского языка аффилированность обозначает связь лица с организацией, причем, к качественным характеристикам такой связи относятся слова тесная, близкая и указание на отношения членства[155]. Институт аффилированности или аффилированных лиц закрепляется в ряде зарубежных законодательств. Так, оно активно используется в американском праве (Закон об инвестиционных компаниях 1940 г. (Investment Company Act)[156], законы отдельных штатов (California Corporations Code[157], Utah Revised Business Corporation Act[158], Wyoming Business Corporation Act[159])). Анализ указанных определений дает основание утверждать, что аффилированность в самом общем виде может быть определена как ситуация, когда одно лицо прямо или косвенно (через другое лицо или цепочку лиц) контролирует другое лицо или находится вместе с указанным лицом под общим контролем третьего лица. Есть определения аффилированности и в других государствах: Китайской Народной Республике, странах СНГ (Казахстане, Беларуси, Украине, Молдове, Узбекистане, Туркменистане, Таджикистане, Армении), Канаде и других государствах мира. При этом надо отметить, что определение аффилированности, равно как и цели закрепления этого института в разных юрисдикциях различны. Нельзя не сказать и того, что институт аффилированности не является общераспространенным универсальным; целый ряд, в том числе весьма развитых, правовых систем обходятся без этого института (ФРГ, Великобритания, Нидерланды и т. д.)[160].

В российском законодательстве понятие «аффилированное лицо физического или юридического лица (акционерного общества, товарищества, государственного предприятия)» появилось в 1992 г.[161] В последующие годы для различных целей это понятие было закреплено и в других актах:

– Примерном уставе лесопромышленной холдинговой компании, созданной при преобразовании государственных предприятий в акционерные общества (приложение к распоряжению Госкомимущества России от 5 апреля 1994 г. № 723-р);

– Федеральном законе от 26 декабря 1995 г. № 208-ФЗ «Об акционерных обществах»;

– Указе Президента РФ от 23 февраля 1998 г. № 193 «О дальнейшем развитии деятельности инвестиционных фондов» (п. 8).

Общее определение аффилированного лица впервые появилось в 1998 году, когда в Закон РСФСР от 22 марта 1991 г. № 948-1 «О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках» были внесены соответствующие изменения (Федеральным законом от 6 мая 1998 г. № 70-ФЗ «О внесении изменений и дополнений в Закон РСФСР «О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках»[162]).

Определение (в статье 4 указанного закона) было сконструировано следующим образом:

1) сначала было дано общее определение аффилированного лица, основанное на выделении определенных общих признаков: «физические и юридические лица, способные оказывать влияние на деятельность юридических и (или) физических лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность»;

2) затем был дан перечень лиц, которые признаются аффилированными: а) отдельно для юридических лиц[163]; б) отдельно для «физического лица, осуществляющего предпринимательскую деятельность»[164]. Цель введения этих положений в законодательство формулировалась довольно противоречиво[165]:

– реализации п. 1, 4 cm. 93 Федерального закона «Об акционерных обществах» от 26 декабря 1995 г. № 208-ФЗ, предусматривающих, что аффилированными признаются лица, отвечающие требованиям антимонопольного законодательства, а акционерное общество обязано вести учет его аффилированных лиц и представлять отчетность о них;

– предотвращение отрицательных для развития конкуренции последствий при преобразовании акционерных обществ и заключении ими определенных видов сделок.

В последующем, в связи с выявившимися в правоприменительной практике проблемами соответствующего определения, предпринимались такие попытки реформирования института аффилированности[166].

1. В 1999–2000 гг. была предпринята попытка принять отдельный федеральный закон об аффилированных лицах[167] «для решения задач совершенствования исполнения законодательства в области защиты прав инвесторов»; разработанный проект закона (проект федерального закона № 99089445-2 «Об аффилированных лицах» был даже принят Государственной Думой в первом чтении 11 февраля 2000 г.[168]Однако далее принятия закона в первом чтении дело не пошло; одним из самых серьезных недостатков этого проекта была попытка создать определение аффилированности, общее для всех отраслей права.

2. В 2006 г. был принят Федеральный закон от 26 июля 2006 г. № 135-ФЗ «О защите конкуренции»[169]; этот закон не ввел нового определения аффилированности, оставив в силе часть ст. 4 старого антимонопольного закона, однако, по существу, «вывел» аффилированность из обращения для целей антимонопольного регулирования (за редким исключением).

3. Стратегия развития финансового рынка на 2006–2008 гг., утвержденная распоряжением Правительства РФ от 1 июня 2006 г. № 793-р указывала на необходимость уточнить определение понятия «аффилированные лица» и его соотношение с понятием «группа лиц» для «решения проблемы раскрытия информации о бенефициарных владельцах и повышения прозрачности сделок, в совершении которых имеется заинтересованность». Согласно Плану мероприятий по реализации Стратегии развития финансового рынка Российской Федерации на 2006–2008 гг. предполагалось, по существу, принять окончательно уже упомянутый проект федерального закона № 99089445-2 «Об аффилированных лицах». Соответствующие положения не были реализованы.

4. Концепция развития корпоративного законодательства на период до 2008 года[170], указывая, что «анализ применения категории аффилированности показывает ее недостаточную эффективность для целей корпоративного права», отмечал необходимость конкретизации перечня оснований, наличие которых позволяет пренебрегать юридической самостоятельностью участников оборота, разработки четких критериев отнесения тех или иных лиц к аффилированным лицам. Предполагалось дифференцировать круг аффилированных лиц в зависимости от целей различных правовых институтов, и включить соответствующие нормы в акты корпоративного законодательства в 2007 г. Был подготовлен проект федерального закона «О внесении изменений в Гражданский кодекс Российской Федерации, Федеральный закон «Об акционерных обществах» и некоторые другие законодательные акты Российской Федерации (в части регулирования крупных сделок, сделок с заинтересованностью и аффилированных лиц)»[171]. Этот документ предполагал включение в ГК РФ новой главы с названием «Аффилированные лица». Причем, никакой преемственности с более ранним проектом закона об аффилированных лицах этот проект не имел. Результат неоднократных обсуждений этого проекта[172] был отрицательным: документ принят не был.

5. Концепция создания международного финансового центра в Российской Федерации[173] для целей совершенствования корпоративного управления предполагала необходимость «совершенствования регулирования аффилированных лиц, а также регулирования крупных сделок и сделок с заинтересованностью»; планировалось принятие отдельного федерального закона сначала в 2009 г.[174] В 2013 г.[175], когда был утвержден новый план мероприятий вместо запланированного в 2009 г., цели были несколько изменены: «совершенствование регулирования аффилированности, контроля над юридическим лицом, ответственности контролирующего лица, участия подконтрольного юридического лица в управлении контролирующим лицом»; предусматривалось принятие федерального закона и иных нормативных правовых актов. Ни в 2009 г., ни в 2013 г. и позже эти планы реализованы не были.

6. В 2011–2012 гг. состоялась большая дискуссия о необходимости регулирования аффилированности в Гражданском кодексе РФ в связи с проходившей реформой гражданского законодательства[176].

В проекте федерального закона № 47538-6 «О внесении изменений в части первую, вторую, третью и четвертую Гражданского кодекса Российской Федерации, а также в отдельные законодательные акты Российской Федерации» (редакция, принятая Государственной Думой в первом чтении 27 апреля 2012 г.) появились две статьи: регулирующая аффилированность (с одноименным названием) и регулирующая вопросы контроля («Лица, контролирующие юридическое лицо»).

После принятия указанного закона состоялась еще одна дискуссия о необходимости регулирования отношений аффилированности в ГК (2012–2014 гг.) по результатам которой было принято компромиссное решение: в ГК РФ появилась статья 53.2 «Аффилированность», которая указывает, что в случаях, если ГК РФ или другой закон ставит наступление правовых последствий в зависимость от наличия между лицами отношений связанности (аффилированности), наличие или отсутствие таких отношений определяется в соответствии с законом.

Таким образом, хотя слово «аффилированность» появилось в кодексе, тем не менее, никакого его содержательного наполнения нет, что означает сохранение той ситуации, которая имела место до реформы ГК РФ: отношения аффилированности регулируются специальными законами, прежде всего, статьей 4 антимонопольного закона.

Данный текст является ознакомительным фрагментом.