4. Выводы и рекомендации
4. Выводы и рекомендации
1. Дискриминация по признакам сексуальной ориентации и гендерной идентичности как составная часть общей проблемы ксенофобии в современной России представляет серьезную общественную опасность наряду с дискриминацией по расовому, национальному и другим признакам. Во-первых, она приводит к исключению миллионов граждан — людей с гомосексуальной и бисексуальной ориентацией и трансгендеров — из полноценной социальной жизни, угрожает их жизни и здоровью, унижает их человеческому достоинству. Во-вторых, терпимое отношение государства и общества к проявлениям такой дискриминации способствует легитимации идеологии неонацизма и религиозного фундаментализма, а также активизации деятельности организаций, открыто посягающих на общественную безопасность и нарушающих гражданский мир в России.
2. Анализ деятельности Совета Европы, а также Европейского суда по правам человека показывает, что ряд вопросов урегулирован российским законодательством в соответствии с выводами, принятыми на международном уровне (декриминализация ненасильственных гомосексуальных отношений, уравнивание возрастов согласия на гомо- и гетеросексуальные половые отношения, возможность замены свидетельства о рождении и паспорта транссексуала и др.). Однако остаются резервы для совершенствования российского законодательства в других вопросах, рассмотренных на международном уровне (родительские права гомосексуалов и транссексуалов, закрепление принципа недискриминации по признаку сексуальной ориентации и гендерной идентичности и др.).
Регулирование отношений в сфере частных отраслей права (гражданского, семейного), а также ряд вопросов публичного права (законодательство о здравоохранении) позволяет заключать лицам, находящимся в гомосексуальных отношениях, различные договоры, направленные на создание правового режима, сходного по своей форме и содержанию с правовым режимом, установленным законом для гетеросексуальных супругов, однако такой договорный режим имеет ряд ограничений (он не распространяется на неимущественные отношения, не подразумевает действия ряда льгот и гарантий, исключает одновременное юридическое признание двух однополых родителей ребенка и др.). В этом смысле можно говорить об образовании правовых субкультур лиц в связи с особенностями их сексуальной ориентации и гендерной идентичности: в условиях отсутствия специального нормативного регулирования их отношений они используют пробелы законодательства для достижения собственной цели — адекватного отражения правом социальных, фактически складывающихся отношений.
Тем не менее альтернативное, частное регулирование не всегда надлежащим образом гарантирует права и интересы лиц, поэтому помимо договорного регулирования отношений необходимо и закрепление ряда положений в законе.
3. Правоохранительная и судебная системы не обеспечивают достаточной защиты гомосексуалов и трансгендеров от посягательств на их жизнь и здоровье. Агрессивная гомофобия и трансфобия являются одним из распространенных мотивов преступлений (в т. ч. и тяжких) против личности. Между тем никакой профилактической работы по предотвращению преступлений на почве гомофобии и трансфобии правоохранительные органы не проводят.
Более того, сотрудники милиции и сами нередко открыто демонстрируют предвзятость и негативное отношение к гомосексуалам, ставших жертвами преступных посягательств. Это приводит к тому, что жертвы преступлений на почве гомофобии и трансфобии предпочитают не обращаться в правоохранительные органы и суды, а виновные остаются безнаказанными.
Государство должно создавать условия для того, чтобы по каждому случаю посягательства на жизнь и здоровье людей в связи с их сексуальной ориентацией и гендерной идентичностью со стороны как должностных лиц государства, так и любых лиц или групп проводилось активное расследование, и при наличии достаточных доказательств виновные подвергались уголовному преследованию, суду и заслуженному наказанию.
Государству следует принять все необходимые меры законодательного, административного и иного характера с целью недопущения использования сексуальной ориентации или гендерной идентичности пострадавших для обоснования, оправдания или умаления серьезности совершенных против них преступлений.
Насущной необходимостью является разработка и реализация специальных государственных программ по профилактике преступлений на почве гомофобии и трансфобии и предотвращению проявлений гомофобии и трансфобии со стороны сотрудников правоохранительных органов, прокурорских работников и судей при исполнении ими своих служебных обязанностей.
4. Несмотря на отмену уголовного преследования за добровольные гомосексуальные отношения между совершеннолетними, процесс декриминализации гомосексульности в России де-факто не завершен. Полицейское отношение к гомосексуальности приводит к постоянному воспроизводству насилия и произвола по отношению к геям и лесбиянкам со стороны правоохранительных органов. Под предлогом проведения оперативно-следственных мероприятий производятся незаконные задержания (как индивидуальные, так и массовые) людей лишь по причине их действительной или мнимой гомосексуальности, вмешательство в их частную жизнь, сбор личных данных.
Следственные органы используют информацию о личной жизни граждан для запугивания, шантажа и получения «нужных» показаний. Этому способствует и уголовно-процессуальное законодательство. Во всем цивилизованном мире признание важности тесных отношений, складывающихся между близкими лицами, в юридической сфере нашло отражение в нормах о несвидетельствовании против таких лиц. Однако УПК РФ представляется дискриминационным в этом отношении по следующей причине. Ст. 56 УПК РФ, определяющая основы правового положения свидетеля как участника уголовного судопроизводства, в качестве одного из прав свидетеля называет право отказаться свидетельствовать против себя, своего супруга (супруги) и иных близких родственников, круг которых очерчен исчерпывающим образом в п. 4 ст. 5 УПК РФ.
Несмотря на отмену еще в 1993 г. уголовной ответственности за добровольные сексуальные отношения между совершеннолетними мужчинами, осужденные по ст. 121 УК РСФСР до сих пор не реабилитированы. Введение данной нормы в уголовное законодательство явным образом обосновывалось политическими и идеологическими мотивами. Таким образом, осужденные в СССР «за мужеложство» должны быть признаны жертвами политических репрессий. Это не только формальная обязанность, но и моральный долг государства.
Кроме того, государство должно принять комплекс законодательных и административных мер, которые бы позволили:
• учитывать при производстве уголовно-процессуальных действий особенности отношений однополых партнеров;
• гарантировать уважение и неприкосновенность личной жизни граждан, независимо от их сексуальной ориентации и гендерной идентичности;
• обеспечить каждому человеку право самостоятельно решать когда, кому и каким образом сообщать информацию о своей сексуальной ориентации или гендерной идентичности, а также защиту от произвольного или несанкционированного разглашения или угрозы разглашения такой информации другими лицами.
5. Российские власти занимают позицию игнорирования и замалчивания проблемы дискриминации по признакам сексуальной ориентации и гендерной идентичности. При такой позиции государства проблема решена быть не может. Так, в ежегодных докладах уполномоченного по правам человека РФ о нарушениях прав и дискриминации сексуальных меньшинств не говорилось еще ни разу, несмотря на то что соответствующие материалы ему неоднократно направлялись.
Сексуальная ориентация и гендерная идентичность не включены в перечень запрещенных оснований для дискриминации, предусмотренных уголовным, трудовым и гражданским законодательством. Это создает ситуацию, при которой гомосексуалы и трансгендеры фактически не могут рассчитывать на эффективную судебную защиту своих прав, а дискриминация и призывы к дискриминации, разжигание ненависти к гражданам в связи с их сексуальной ориентацией и гендерной идентичностью практически всегда остаются безнаказанными.
Органы прокуратуры систематически отказываются возбуждать уголовные дела по фактам возбуждения ненависти и призывов к насилию по отношению к геям, мотивируя это тем, что гомосексуалы «не являются социальной группой».
Государство должно, наконец, признать наличие проблемы дискриминации по признакам сексуальной и гендерной идентичности и принять все меры для распространения принципа недискриминации, закрепленного в международном праве и Конституции РФ, на всех граждан, независимо от их сексуальной ориентации и гендерной идентичности.
В области законодательства необходимо включить сексуальную ориентацию и гендерную идентичность в перечень запрещенных оснований для дискриминации в соответствующих законодательных актах, в том числе посредством поправок и толкований к ним.
В соответствии с общим смыслом ст. 19 Конституции РФ суды должны исходить при принятии решений из недопустимости ограничения прав и свобод граждан в связи с их сексуальной ориентацией и гендерной идентичностью. Это относится и к прокурорскому надзору за соблюдением законодательства.
Следует принять все меры для запрещения и искоренения предвзятого отношения по мотивам сексуальной ориентации или гендерной идентичности на каждом этапе гражданского, уголовного или иного судебного или административного производства, связанного с определением прав и обязанностей. Также недопустимо, чтобы авторитетность или роль кого-либо в качестве стороны процесса, свидетеля, эксперта, адвоката или лица, принимающего решения, не умалялась в связи с сексуальной ориентацией или гендерной идентичностью.
Необходимо осуществлять учебно-просветительские программы для судей, персонала судов, прокуроров, адвокатов и других, направленные на разъяснение международных стандартов в области прав человека и принципов равенства и недискриминации, в т. ч. применительно к сексуальной ориентации и гендерной идентичности.
6. Общие основы, устанавливающие возможность и порядок перемены пола российским законодательством установлены. Однако и здесь обнаруживаются определенные пробелы: ст. 70 Федерального закона «Об актах гражданского состояния» говорит не просто о документе об изменении пола, выданном медицинской организацией, а о документе установленной формы. До сих пор такая форма не утверждена, на практике же встречаются ситуации, когда ЗАГСы не признают документ, выданный медицинской организацией, основанием для изменения записи акта гражданского состояния.
7. Ряд политических деятелей не оставляют попыток ввести уголовную ответственность за так называемую пропаганду гомосексуализма, понимаемую как «публичная демонстрация гомосексуального образа жизни и гомосексуальной ориентации». Несмотря на то что ранее правительство в своем заключении указывало на несоответствие таких предложений Конституции РФ, в 2008 году аналогичный законопроект вновь внесен в Госдуму. Несмотря на то что понятие «пропаганда гомосексуализма» не введено в законодательство, оно уже активно используется в правоприменительной практике. На этом незаконном основании прокуратура выносит предупреждения СМИ, органы Министерства юстиции отказываются регистрировать общественные объединения. Данное понятие также активно используется политическими и общественными деятелями для стигматизации гомосексуалов.
Применение понятия «пропаганда гомосексуализма» на практике означает не что иное как нарушение свободы выражения мнения, гарантированное ЕКПЧ и Конституцией РФ. Следует иметь в виду, что свобода выражения мнения — это, в частности, и свобода выражать непопулярные взгляды, что является требованием плюрализма, терпимости и широты взглядов, без которых не может существовать демократическое общество. Представителям гетеросексуального большинства могут быть чужды многие эмоциональные и эстетические аспекты мироощущения, свойственные гомо- и бисексуалам. Однако это не может стать основанием для ограничения свободы самовыражения.
Государство должно принять меры по недопущению использования оборота «пропаганда гомосексуализма» в правоприменительной практике, его исключению из законодательных актов субъектов РФ и ведомственных актов.
Обязанностью государства является реализация мер законодательного, административного и иного характера с целью обеспечения в полном объеме пользования правом на свободу убеждений и на их свободное выражение с учетом прав и свобод других и без дискриминации по признаку сексуальной ориентации или гендерной идентичности. Сюда входит и право на получение и передачу информации и идей, касающихся сексуальной ориентации и гендерной идентичности, а также связанные с этим выступления в пользу юридических прав, публикацию материалов, вещание, организацию конференций и участие в них, а также распространение информации о безопасном сексуальном поведении и доступ к такой информации. 8. Российским гомосексуалам и трансгендерам приходится сталкиваться с дискриминацией на рабочих местах и при устройстве на работу. В наиболее уязвимом положении оказываются те геи и лесбиянки, которые работают (или хотят работать) в государственных учреждениях и организациях, а также в системе образования. Опрошенные в ходе мониторинга респонденты неоднократно указывали на известную им практику проверки граждан, поступающих на государственную службу, на предмет «нормальности» их личной жизни. Если руководству учреждения становится известно о гомосексуальности сотрудника, часто принимаются меры к тому, чтобы от такого сотрудника избавится.
Государству следует принять все необходимые меры законодательного, административного и иного характера с целью искоренения и запрещения дискриминации по признаку сексуальной ориентации или гендерной идентичности в области занятости в государственном и частном секторе, включая профессиональную подготовку, наем работников, должностной рост, увольнение, условия трудового договора и оплату труда. Особое внимание следует обратить на государственную службу и сферу образования. Необходимо обеспечивать равные возможности для поступления на государственную службу и для продвижения по службе во всех органах государственной власти и управления, органах охраны правопорядка и вооруженных силах и учреждениях образования. Большое значение имеет разработка и осуществление соответствующих учебно-просветительских программ, направленные на преодоление дискриминационного отношения.
9. Сегодня ЛГБТ-сообщество практически лишено возможности проводить публичные мероприятия, включая культурные. Не имея законных оснований для запретов, органы власти используют рычаги грубого административного давления на общественные объединения и частный бизнес.
Каждый человек имеет право свободно участвовать в культурной жизни вне зависимости от сексуальной ориентации или гендерной идентичности, а также выражать посредством такого участия многообразие сексуальной ориентации и гендерной идентичности. Государство в целях сохранения гражданского мира и согласия в обществе должно содействовать диалогу между представителями различных культурных групп и взаимному уважению между ними, включая группы, которые придерживаются различных взглядов на вопросы сексуальной ориентации и гендерной идентичности.
10. Мирные шествия и пикеты в поддержку равноправия, инициируемые ЛГБТактивистами подвергаются прямым запретам со стороны местных властей. Попытки провести такое шествие в Москве и других городах заканчивались задержаниями участников и привлечением их к административной ответственности по надуманным предлогам.
Мирные демонстрации являются одним из цивилизованных средств выражения людьми своих взглядов, включая и те, которые вызывают в обществе неоднозначную реакцию. Государство обязано с уважением относится к праву граждан на мирные шествия, в т. ч. по вопросам сексуальной ориентации и гендерной идентичности.
С точки зрения современных международных правовых стандартов недопустимо использование понятий государственной безопасности, общественного порядка, здоровья или нравственности населения для какого-либо ограничения права на свободу мирных собраний и ассоциации лишь на том основании, что это право реализуется с целью утверждения многообразия сексуальной ориентации или гендерной идентичности.
11. Все попытки ЛГБТ-организаций («Радужный дом», «Фаворит») получить государственную регистрацию пока не увенчались успехом. Ответственные чиновники как в официальных документах, так и в общении с журналистами мотивируют эти отказы недопустимостью «пропаганды гомосексуализма» и недопустимостью любого присутствия гомосексуалов и трансгендеров в публичном пространстве.
Создание и государственная регистрация на недискриминационной основе ассоциаций по признаку сексуальной ориентации или гендерной идентичности не представляет никакой опасности для общества и государства. Напротив, создание общественных объединений будет способствовать реализации прав и законных интересов граждан.
Государство должно принять меры к устранению существующих и недопущению появления новых административных препятствий на пути создания, государственной регистрации и деятельности общественных объединений и других форм некоммерческих организаций, целью которых является распространение информации среди лиц различной сексуальной ориентации и гендерной идентичности, распространение информации о таких лицах, содействие общению между такими лицами и защита их прав.
Формат 70?100/16. Тираж 1000 экз.
Московская Хельсинкская группа. 107045, Москва, Б. Головин пер., д. 22, стр. 1.
Тел./факс (495) 607-6069. E-mail: mhg-main@umail.ru. Адрес в Интернете: www.mhg.ru.
Отпечатано ООО «ЛБ-Контракт» по заказу Московской Хельсинкской группы.
Распространяется бесплатно.