Статья 23. Сроки трудового договора

Трудовой договор может быть:

1) бессрочным, заключаемым на неопределенный срок;

2) на определенный срок, установленный по согласованию сторон;

3) заключаемый на время выполнения определенной работы.

Срочный трудовой договор заключается в случаях, когда трудовые отношения не могут быть установлены на неопределенный срок с учетом характера предстоящей работы, или условий ее выполнения, или интересов работника и в других случаях, предусмотренных законодательными актами.

1. В части первой этой статьи дается классификация трудовых договоров по критерию сроков, на которые они заключаются. На первое место поставлены бессрочные трудовые договоры, которые заключаются на неопределенный срок. В большинстве случаев на практике заключаются именно такие трудовые договоры. Для их заключения необходимо только выражение в требуемой законом форме воли работника и собственника. Какие-либо оговорки в заявлении или приказе о приеме на работу при заключении трудового договора на неопределенный срок не нужны.

В последнее время в законодательных актах, особенно касающихся выборных работников, применяется термин «работают на постоянной основе» или другие близкие к нему по содержанию. Например, согласно ст. 12 Закона «О местном самоуправлении в Украине» [166] сельский, поселковый, городской голова осуществляет свои полномочия на постоянной основе. Это в первую очередь означает, что для сельского, поселкового, городского головы его работа на этом посту является основной. Причем, в принципе на постоянной основе можно работать как по срочному трудовому договору, так и по трудовому договору, заключенному на неопределенный срок.

2. Пункт 2 части первой ст. 23 КЗоТ выделяет трудовые договоры, которые заключаются на срок, определенный по согласованию сторон. Такие договоры называют срочными. Они могут заключаться как при приеме на работу, так и впоследствии, если имеются основания для заключения (перезаключения) срочного трудового договора.

Срочный трудовой договор может заключаться на любой срок, определенный по согласованию сторон. При этом закон никак не ограничивает права сторон трудового договора на определение срока его действия (если вообще не запрещено в данном случае заключать трудовой договор на срок).

Срочный трудовой договор можно заключать даже на один день, причем этот день не обязательно должен быть полным рабочим днем. Он может быть и неполным, например, равняться 45 минутам. Понятно, что это крайности, которые не встречаются в реальной жизни, но принципиально они разрешены законом. С другой стороны, закон не препятствует заключению его на 3, 5, 10 или 20 лет.

3. Пункт 3 части первой ст. 23 КЗоТ допускает возможность заключения трудового договора на время выполнения определенной работы. Это другая разновидность срочного трудового договора, поскольку, например, в ст. 39 КЗоТ после формулировки «срочный трудовой договор» прямо дается ссылка на п. 2 и 3 ст. 23 КЗоТ. Нет сомнений, что когда в ст. 184 КЗоТ употребляется понятие срочного трудового договора, то подразумеваются трудовые договоры, предусмотренные не только п. 2, но и п. 3 ст. 23 КЗоТ. Заключение трудового договора на определенный срок отличается от заключения трудового договора на время выполнения определенной работы только по формальным признакам: в первом случае срок действия договора определяется указанием на его продолжительность или предельную дату, до которой продолжается действие трудового договора, а в другом случае стороны договариваются не о дате, не о сроке, а о том, что этот трудовой договор заключен на время выполнения определенной работы. Обратим внимание на то обстоятельство, что ст. 241¹ КЗоТ не допускает возможности исчисления сроков путем указания на события или обстоятельства. Но это не влияет на действие п. 3 части первой ст. 23 КЗоТ, которая устанавливает правило о другом способе исчисления срока трудового договора. Следовательно, это правило является специальным относительно ст. 241¹ КЗоТ, а поэтому — и подлежащим применению при определении срока трудового договора.

Запись о срочном характере трудового договора в трудовой книжке не делается. Но указание на это в приказе о приеме на работу («...принять... по срочному трудовому договору...») с указанием срока трудового договора является совершенно необходимым. Отсутствие такого указания в приказе может влечь признание трудового договора заключенным на неопределенный срок. Во избежание споров работнику, которого принимают на работу по срочному трудовому договору, следует предложить указать в заявлении о приеме на работу на срочный характер трудового договора.

4. Срок трудового договора, если он не определяется временем выполнения определенной работы, может определяться согласно правилам ст. 241¹ КЗоТ, даже если его заранее невозможно точно определить (например, женщина, которой предоставлен частично оплачиваемый отпуск до достижения ребенком трех лет, вправе использовать такой отпуск частично. При этом работник, принятый для замещения должности этой женщины по срочному трудовому договору, в связи с досрочным выходом женщины из отпуска подлежит увольнению в связи с истечением срока трудового договора). Формулировку сроков в подобных случаях следует приближать к ст. 241¹ КЗоТ (например, «на срок частично оплачиваемого отпуска для ухода за ребенком в возрасте до трех лет такой-то работницы до дня фактического выхода указанной работницы из отпуска»). Приведенная формулировка не вполне соответствует статье 241¹ КЗоТ, поскольку в этой статье не предусматривается использование косвенных способов исчисления сроков. Но все-таки при противоречивости законодательства она является допустимой.

5. Не вполне будет соответствовать ст. 241¹ КЗоТ определение срока трудового договора указанием на последний день работы. Поэтому правильнее будет принять на работу по срочному трудовому договору, например, на 8 месяцев и 13 дней, чем до 25 августа 2002 года, хотя практика считает допустимым устанавливать в приказе срок трудового договора указанием на последний день работы.

6. Пункт 3 ст. 23 КЗоТ допускает возможность заключения срочного трудового договора на время выполнения определенной работы. Поэтому правильнее будет в приказе о приеме на работу срок сформулировать ближе именно к выполнению работы, чем к функционированию производства. Так, спасателя на прибрежную базу отдыха следует принимать по срочному трудовому договору не на время функционирования самой базы, а на период выполнения работ по обеспечению безопасности отдыхающих во время купания.

7. Случаями, когда трудовые отношения не могут быть установлены на неопределенный срок, являются обусловленные характером будущей работы, условиями ее выполнения, а также интересами работника.

«Характер будущей работы» — это означает, что по своему характеру работа не выполняется постоянно (сезонные работы, хотя бы они и не были включены в списки (перечни) сезонных работ, а также те, которые выполняются в течение определенного срока, и т. п.).

«Условия выполняемой работы» — это такая формулировка, которая определяет работу как постоянную, но в связи с конкретными условиями ее выполнения трудовые отношения не могут быть установлены на неопределенный срок. В первую очередь это может быть связано с тем, что для выполнения данной работы уже принят на работу работник, который, однако, в течение определенного периода не может исполнять свои трудовые обязанности. Для замещения временно отсутствующего работника и осуществляется прием на работу другого работника по срочному трудовому договору. В последнее время в законодательстве о труде появились и такие правила, которые предоставляют право уволенному работнику вернуться на должность, которую он занимал ранее (рабочее место). Так, народному депутату Украины после окончания срока депутатских полномочий, а также в случае досрочного их прекращения по личному заявлению о сложении им депутатских полномочий предоставляется предыдущая работа, должность, а если это невозможно — он зачисляется в резерв кадров Главного управления государственной службы Украины (часть четвертая ст. 20 Закона «О статусе народного депутата Украины» [221]). Жене (мужу) народного депутата Украины предоставляется еще более существенная льгота. Если она (он) увольняется со своего места работы в связи с переездом в г. Киев, за ней (ним) признается право вернуться на предыдущее место работы в порядке перевода (часть девятая той же статьи). За гражданином, который проходит альтернативную (невоенную) службу, сохраняется предыдущая работа, которую он выполнял до направления на альтернативную службу (часть вторая ст. 3 Закона «Об альтернативной (невоенной) службе» [183]). За членом Национального совета по телевидению и радиовещанию после окончания срока его полномочий, а также в случае их досрочного прекращения по личному заявлению об отставке сохраняется право на возвращение на предыдущую должность (ч. 7 ст. 7 Закона «О Национальном совете по вопросам телевидения и радиовещания» [255]).

В перечисленных случаях можно говорить о том, что работа сама по себе носит постоянный характер, но условия ее выполнения при увольнении с нее по указанным основаниям народного депутата Украины, его жены, лица, призванного на альтернативную (невоенную) службу, либо назначенного на должность члена Национального совета по телевидению и радиовещанию, таковы, что трудовой договор с работником, принятым для замещение рабочего места (должности), ранее занимаемого одним из указанных лиц, не может быть заключен на неопределенный срок (в связи с правом уволенного работника вернуться на предыдущее рабочее место (должность) после окончания соответствующего срока).

8. В соответствии с условиями выполняемой работы срочные трудовые договоры заключаются с судьями при назначении на должность впервые (ст. 128 Конституции Украины), с некоторыми другими работниками государственных органов, органов местного самоуправления (например, ст. 42, 50, 51 Закона «О местном самоуправлении в Украине» [166]).

Так, в соответствии со ст. 12 Закона «О местном самоуправлении в Украине» [166] сельский, поселковый, городской голова избирается соответствующей территориальной громадой сроком на 4 года. Причем его полномочия на основании ст. 42 данного Закона [166] начинаются с момента объявления соответствующей сельской, поселковой, городской избирательной комиссией на пленарном заседании совета решения о его избрании и заканчивается в момент вступления в эту должность другого избранного в соответствии с законом лица, кроме случаев досрочного прекращения его полномочий. Следовательно, именно на этот срок — от дня объявления решения о его избрании до момента вступления в эту должность другого избранного лица — с сельским, поселковым, городским головой и может быть заключен срочный трудовой договор. Кстати, в случае повторного избрания именно такая формулировка позволяет избежать увольнения головы после окончания «первых» 4 лет и его нового приема на работу на следующие 4 года. Согласно ст. 50 названного Закона [166] на срок полномочий городского, сельского, поселкового совета из числа его депутатов по представлению головы избирается секретарь совета, который также работает на постоянной основе. По решению совета он одновременно может выполнять полномочия секретаря исполнительного комитета соответствующего совета.

9. На основании ст. 51 Закона «О местном самоуправлении в Украине» [166] соответствующим советом на срок его полномочий создается исполнительный комитет, являющийся его исполнительным органом. Следует отметить, что после окончания полномочий совета, сельского, поселкового, городского головы, председателя районного в городе совета его исполнительный комитет осуществляет полномочия до формирования нового состава исполнительного комитета. Персональный состав исполнительного комитета утверждается советом по представлению сельского, поселкового, городского головы, районного в городе совета — по представлению председателя соответствующего совета. Исполнительный комитет совета создается в составе соответственно сельского, поселкового, городского головы, районного в городе совета — председателя соответствующего совета, заместителя (заместителей) сельского, поселкового, городского головы по вопросам деятельности исполнительных органов совета, управляющего делами (секретаря) исполнительного комитета, а также руководителей отделов управлений и других исполнительных органов совета, других лиц. В состав исполнительного комитета сельского, поселкового, городского совета входит также по должности секретарь соответствующего совета. Члены исполнительного комитета разделяются на две группы: 1) работающие в нем на постоянной основе; 2) работающие в нем на общественных началах. Следовательно, с теми членами исполнительного комитета, которые работают в нем на постоянной основе, заключается срочный трудовой договор на срок до формирования нового состава исполнительного комитета.

10. Согласно ст. 55 Закона «О местном самоуправлении в Украине» [166] председатель районного, областного, районного в городе совета избирается соответствующим советом из числа его депутатов и на постоянной основе исполняет свои обязанности до избрания председателя совета нового созыва, кроме случаев досрочного прекращения его полномочий. То же предусмотрено в ст. 56 этого Закона [166] в отношении заместителя председателя районного, областного, районного в городе совета. Таким образом, председатель и его заместитель работают по срочному трудовому договору, который заключается до дня избрания нового председателя и его заместителя.

Согласно ст. 47 Закона «О местном самоуправлении в Украине» [166] по решению областных советов председатели постоянных комиссий по вопросам бюджета могут работать в совете на постоянной основе. Здесь необходимо учитывать, что поскольку постоянные комиссии избираются на срок полномочий совета (4 года), то срочный трудовой договор с председателем постоянной комиссии по вопросам бюджета заключается на срок полномочий совета.

11. Поскольку правление творческого союза избирается на срок, определенный уставом (часть первая ст. 16 Закона «О профессиональных творческих работниках и творческих союзах» [172]), с членами правления, являющимися работниками такого союза (т. е. исполняющими обязанности членов правления в силу трудового договора), могут заключаться срочные трудовые договоры. Здесь также можно вести речь о том, что условия выполнения работы не позволяют заключать трудовой договор на неопределенный срок. Это же нужно сказать и о работниках, избранных в состав руководящих органов объединений граждан, религиозных организаций, если их уставами предусмотрено формирование руководящих органов на определенный срок и в эти органы входят лица, работающие в таких союзах на основании трудового договора.

Уставами хозяйственных обществ, других предприятий может быть предусмотрено избрание на срок членов исполнительного органа, наблюдательного совета, ревизионной комиссии. Если они выполняют эти обязательства на штатной основе (с занятием должности), прием на работу может осуществляться по срочному трудовому договору на срок полномочий соответствующего выборного органа.

12. Еще один случай невозможности установления трудовых правоотношений на неопределенный срок связан с интересами работника. Заинтересованность работника в установлении трудовых отношений на определенный срок обычно обусловливается семейно-бытовыми обстоятельствами. Поскольку впоследствии может возникнуть спор о правомерности заключения срочного трудового договора, желательно, чтобы обстоятельства, побуждающие работника просить о приеме на работу по срочному трудовому договору, были описаны в заявлении о приеме на работу. Иначе собственник будет лишен возможности опровергнуть доказательства работника о том, что он вынужден был согласиться написать заявление о приеме на работу по срочному трудовому договору под давлением собственника.

13. В силу части второй ст. 23 КЗоТ возможность установления законодательными актами случаев, когда допускается заключение срочных трудовых договоров, не ограничена. Под законодательными актами здесь следует понимать акты органа законодательной власти, т. е. законы и кодексы.

14. Возможность заключения срочных трудовых договоров предусмотрена действующими законодательными актами, в частности, в следующих случаях:

1) поскольку в силу части третьей ст. 21 КЗоТ в контракте может определяться срок его действия, разрешение заключать трудовой договор в форме контракта обычно означает возможность заключения срочного трудового договора;

2) статья 7 КЗоТ допускает возможность заключения срочного трудового договора с временными и сезонными работниками.

Установление подзаконными актами возможности заключения срочных трудовых договоров противоречило бы ст. 23 КЗоТ. Однако в ряде случаев положения подзаконных актов, которые предусматривают заключение срочных трудовых договоров, обусловлены тем, что трудовые отношения не могут быть установлены на неопределенный срок в силу характера работы или условий ее выполнения. Поэтому не будет противоречить закону заключение срочных трудовых договоров в соответствии с:

1) пунктом 29 Порядка трудоустройства выпускников высших учебных заведений, подготовка которых осуществлялась по государственному заказу [360]. В Порядке [360] предусматривается, что должности по штатному расписанию, на которые в текущем году должны быть приняты молодые специалисты по соглашениям, которые они заключили с руководителями учебных заведений, не подлежат замещению другими работниками. При наличии признаков производственной необходимости на эти должности могут быть приняты другие работники на срок до приема на работу молодых специалистов;

2) абзацем вторым п. 10 Положения о порядке организации и проведения оплачиваемых общественных работ [444], которым предусмотрено заключение срочных трудовых договоров с гражданами, желающими принять участие в оплачиваемых общественных работах. Государственная служба занятости направляет граждан для выполнения таких работ на предприятия, а трудовой договор работник заключает непосредственно с предприятием;

3) пунктом 1 постановления Кабинета Министров Украины «О переселении семей в сельскую местность и организованном наборе работников» [327], который предусматривает заключение срочного трудового договора в порядке организованного набора работников и переселения в сельскую местность.

С другой стороны, указание в п. 1 Формы трудового договора между работником и физическим лицом [508] на необходимость включения в такой трудовой договор условия о бессрочном или срочном характере не может толковаться как установление законодательством разрешения на заключение срочного трудового договора. Аналогично п. 10 Положения об избрании и приеме на работу научно-педагогических работников высших учебных заведений третьего и четвертого уровней аккредитации [524] («в соответствии с действующим законодательством при приеме на работу научно-педагогических работников может заключаться бессрочный, срочный трудовой договор...») не может толковаться как основание для заключения срочного трудового договора.

15. По согласованию сторон трудового договора заключение срочного трудового договора возможно и в порядке перевода на другую работу в пределах предприятия. Без согласия работника такой перевод невозможен.

16. Правовое положение работников, заключивших срочные трудовые договоры, преимущественно не отличается от правового положения работников, заключивших трудовые договоры на неопределенный срок. В то же время работник, заключивший срочный трудовой договор, по окончании обусловленного срока подлежит увольнению. Увольнение осуществляется без его заявления по приказу собственника. Приказ об увольнении может быть издан в последний день действия срочного трудового договора либо до этого с указанием даты увольнения, обусловленной сроком трудового договора. Но днем увольнения в любом случае должен быть последний день работы, как он определен трудовым договором (под ним здесь понимается также последний день отпуска в случаях, когда он предоставляется с последующим увольнением). Кроме того, следует обратить внимание на то, что законодательство не устанавливает обязанность собственника предупреждать работника о предстоящем увольнении в связи с окончанием срока трудового договора. Основанием для увольнения работника является п. 2 ст. 36 КЗоТ.

17. Однако как это предусмотрено ст. 184 КЗоТ, увольнение в связи с окончанием срока трудового договора женщин, имеющих детей в возрасте до трех лет (до шести, если ребенок по медицинскому заключению нуждается в домашнем уходе), одиноких матерей, имеющих детей в возрасте до 14 лет или ребенка-инвалида, допускается только с обязательным трудоустройством. При этом за указанными работниками на период трудоустройства, но не более чем на три месяца, сохраняется средняя заработная плата за счет предприятия, с которым работник состоит в трудовых отношениях.

18. Собственник сохраняет право по своей инициативе досрочно увольнять работников, с которыми он заключил срочные трудовые договоры, при наличии оснований для расторжения трудового договора, предусмотренных статьями 40 и 41 КЗоТ, и в других случаях. Что же касается работников, заключивших срочные трудовые договоры, то они, по общему правилу, лишены возможности расторгнуть трудовой договор по собственной инициативе. Исключения составляют случаи, предусмотренные статьей 39¹ КЗоТ.

В остальных же случаях правовое положение работников, заключивших срочные трудовые договоры, не отличается от правового положения работников, заключивших трудовые договоры на неопределенный срок. В частности, работники, заключившие срочные трудовые договоры, пользуются правом на отпуск или на получение денежной компенсации на неиспользованный отпуск (неиспользованные дни отпуска).

ТРУДОВЫЕ ДОГОВОРЫ С РАБОТНИКАМИ, ЗАНЯТЫМИ НА СЕЗОННЫХ РАБОТАХ

19. Среди срочных трудовых договоров выделяются трудовые договоры с сезонными и временными работниками. Правовое положение работников, заключивших трудовые договоры о сезонной работе, определяется на данное время Указом Президиума Верховного Совета Союза ССР «Об условиях труда рабочих и служащих, занятых на сезонных работах» [567]. То обстоятельство, что названный Указ сохранил силу в Украине, подтверждается ст. 7 КЗоТ, предусматривающей установление законодательством особенностей правового регулирования труда временных и сезонных работников. Кроме того, следует учитывать, что в силу постановления Верховной Рады Украины «О порядке временного действия на территории Украины отдельных актов законодательства Союза ССР» [287] в Украине продолжают действовать акты законодательства Союза ССР по вопросам, не урегулированным законодательством Украины. Принятие Положения о порядке организации сезонных работ [379] не повлияло на действие Указа «Об условиях труда рабочих и служащих, занятых на сезонных работах» [567], поскольку названное Положение [379] преимущественно регламентирует не трудовые отношения, а организацию сезонных работ. Что же касается упомянутого Указа [567], то он непосредственно регламентирует трудовые отношения, устанавливает права и обязанности работников и собственников.

20. Сезонные трудовые договоры могут заключаться только на работы, имеющие одновременно следующие два признака:

1) социально-организационную: в связи с природными и климатическими условиями сезонные работы могут выполняться только в течение определенного периода, не превышающего шести месяцев (сезон);

2) формальную: сезонными признаются только работы, указанные в специальном перечне. Необходимо учитывать, что внесение в Список сезонных работ и сезонных отраслей [365], например, работ, связанных с санаторно-курортным обслуживанием больных и отдыхающих в санаторно-курортных заведениях и заведениях отдыха, не означает, что все такие работы являются сезонными. Сезонными являются только те из них, которые в силу природных и климатических условий длятся не более 6 месяцев.

Действующий в настоящее время Список сезонных работ и сезонных отраслей утвержден постановлением Кабинета Министров Украины [365]. Он включает следующие работы и отрасли:

1. Лесная промышленность и лесное хозяйство.

Добыча живицы, барасса и елочной серы.

Заготовка пневого осмола.

Заготовка лыка.

Лесокультурные работы — подготовка грунта, посев и посадка леса, уход за лесными культурами, работа в лесопитомниках.

Лесозащитные и противопожарные работы — борьба с вредителями и болезнями леса, прокладывание минерализированных полос, дежурства на пожарных вышках, наземное пожарное патрулирование лесов.

Заготовка семян.

Сбор и переработка пищевых продуктов леса.

Полевые лесоустроительные работы.

2. Торфяная промышленность.

Болотно-подготовительные работы.

Добыча, сушка и сбор торфа.

Ремонт и обслуживание технологического оборудования в полевых условиях.

3. Сельское хозяйство.

Работа в овощеводстве, садоводстве, виноградарстве, свекловодстве, хмелеводстве, на выращивании и сборе картофеля, табака, кормов, бахчевых культур.

Работа на инкубаторно-птицеводческих и межхозяйственных инкубаторных станциях.

4. Перерабатывающие отрасли промышленности.

Работа на предприятиях переработки плодоовощной продукции.

Работа на предприятиях сахарной отрасли промышленности.

Первичное виноделие.

5. Санаторно-курортные заведения и заведения отдыха.

Работы, связанные с санаторно-курортным обслуживанием больных и отдыхающих в санаторно-курортных заведениях и заведениях отдыха.

Этот Список применяется и в том случае, когда сезонные трудовые договоры заключаются в соответствии с Положением о порядке организации сезонных работ.

21. Хотя в постановлении, которым утвержден Список сезонных работ и сезонных отраслей [365], и указывается на то обстоятельство, что он утвержден в соответствии со ст. 6 Закона «Об отпусках» [162], указанный Список [365] имеет общее значение. Его действие не может ограничиваться правами и обязанностями сторон трудового договора по поводу предоставления отпусков.

22. В связи с введением в действие Списка сезонных работ и сезонных отраслей [365], утвержденного постановлением Кабинета Министров Украины, в Украине утратили силу акты Союзу ССР по этим вопросам.

Заключение сезонного трудового договора на работах, не указанных в названном Списке [365], не допускается, даже если это предусмотрено нормативно-правовыми актами.

Так, в п. 2.5 Положения о подсобном хозяйстве и промышленных производствах стационарных учреждений социального обслуживания населения [478] предусмотрено, что на работу в такие хозяйства могут приниматься сезонные работники. Но это не дает права администрации таких учреждений заключить сезонные трудовые договоры на работы, не указанные в названном Списке [365].

23. При заключении сезонного трудового договора работник должен быть предупрежден об этом. В приказе о приеме на работу должно быть указано на сезонный характер трудового договора (ст. 3 Указа «Об условиях труда рабочих и служащих, занятых на сезонных работах» [567]). Нарушение этого требования означает, что с работником заключен трудовой договор на неопределенный срок.

24. Испытание при приеме на сезонную работу не устанавливается. Это правило ст. 4 Указа «Об условиях труда рабочих и служащих, занятых на сезонных работах» [566] соответствует части третьей ст. 26 КЗоТ, согласно которой законодательством могут устанавливаться случаи, когда испытание при приеме на работу не допускается.

25. Правило ст. 10 Указа [567], в соответствии с которым сезонные работники не пользуются правом на отпуск или денежную компенсацию за неиспользованные дни отпуска, противоречит части девятой ст. 6 Закона «Об отпусках» [162] и не подлежит применению. Оно не применялось и до вступления в силу указанного Закона, поскольку в свое время Комитет конституционного надзора СССР признал это правило не соответствующим Конституции СССР и не имеющим юридической силы.

26. Работникам, заключившим сезонные трудовые договоры, пособие по временной нетрудоспособности вследствие трудового увечья или профессионального заболевания выплачивается на общих основаниях, а пособие по временной нетрудоспособности, наступившей вследствие других причин, выдается не более чем за 75 календарных дней (ч. 2 ст. 35 Закона «Об общеобязательном государственном социальном страховании в связи с временной потерей трудоспособности и расходами, обусловленными погребением» [217]) в течение календарного года.

27. Сезонный трудовой договор является разновидностью срочного трудового договора. Он заключается на срок, не превышающий продолжительность сезона. В свою очередь, продолжительность сезона не может превышать 6 месяцев. По окончании срока сезонного трудового договора он прекращается по п. 2 ст. 36 КЗоТ с формулировкой «окончание срока».

28. Установлены существенные особенности досрочного расторжения сезонного трудового договора. Если по общим правилам, касающимся срочного трудового договора, работник имеет право досрочно расторгнуть срочный трудовой договор только при наличии соответствующих причин (ст. 39 КЗоТ), то сезонным работникам предоставляются более благоприятные возможности увольнения по собственному желанию, чем работникам, заключившим трудовой договор на неопределенный срок. Сезонный работник имеет право досрочно расторгнуть трудовой договор, предупредив об этом собственника за три дня. Нет оснований ставить под сомнение действие правила, которое дает право сезонному работнику расторгнуть трудовой договор, предупредив собственника за три дня, в связи с тем, что это правило противоречит ст. 39 КЗоТ, поскольку ст. 7 КЗоТ допускает установление особенностей регулирования труда сезонных работников.

Для собственника возможности досрочного расторжения сезонного трудового договора, с одной стороны, ограничены. Он имеет право уволить сезонного работника до окончания срока трудового договора по основаниям, предусмотренным законодательством, кроме увольнения по п. 5 ст. 40 КЗоТ, который к сезонным работникам не применяется в связи с установлением для этих работников специального основания увольнения, исключающего применение п. 5 ст. 40 КЗоТ. Одновременно установлены дополнительные основания для досрочного расторжения сезонного трудового договора по инициативе собственника. Трудовой договор с сезонными работниками, кроме общих оснований, может быть также расторгнут: а) при прекращении работ на предприятии на срок более двух недель по причинам производственного характера или сокращения работ на предприятии; б) при неявке работника на работу непрерывно в течение одного месяца вследствие временной нетрудоспособности (ст. 7 Указа «Об условиях труда рабочих и служащих, занятых на сезонных работах» [567]). Однако в случае временной утраты трудоспособности вследствие трудового увечья или профессионального заболевания (а также когда при определенном заболевании предусмотрен более продолжительный, чем установленный п. 5 ст. 40 КЗоТ, срок сохранения за работником рабочего места) за сезонными работниками рабочее место сохраняется (т. е. они не могут быть уволены) до восстановления трудоспособности или установления инвалидности, но не более чем до окончания срока работы по договору.

29. Сезонным работникам выходное пособие при увольнении выплачивается в случаях, указанных в ст. 44 КЗоТ, а также при увольнении в связи с приостановкой работ на предприятиях на срок больше двух недель по причинам производственного характера или сокращения работ на предприятии. Однако размер пособия для сезонных работников установлен меньше, чем для других работников. По общему правилу размер выходного пособия, выплачиваемого сезонным работникам при увольнении по основаниям, указанным в ст. 44 КЗоТ, составляет средний заработок за неделю, а в случае призыва или поступления на военную службу — средний заработок за две недели.

30. При незаконном увольнении сезонного работника с работы по постановлению органа, который рассматривает трудовой спор, средний заработок за время вынужденного прогула выплачивается за период со дня увольнения до дня восстановления на работе (до дня окончания срока трудового договора, если этот день наступил раньше), но не более чем за один год (ст. 235 КЗоТ). В таких же пределах выплачивается средняя заработная плата или разница в заработке при незаконном переводе на другую, нижеоплачиваемую работу. Применять срок, указанный в ст. 9 Указа, оснований нет. Дело в том, что трехмесячный срок в ст. 9 Указа был установлен тогда, когда и ст. 235 КЗоТ предусматривала такой же срок, т. е. в данном случае в Указе не устанавливались особенности правового регулирования труда сезонных работников и служащих, а только повторялась норма закона. Когда законом (ст. 235 КЗоТ) этот срок был продлен до одного года, соответствующая норма Указа утратила силу.

ТРУДОВЫЕ ДОГОВОРЫ С ВРЕМЕННЫМИ РАБОТНИКАМИ

31. Указом Президиума Верховного Совета СССР «Об условиях труда временных работников и служащих» [568] установлены особенности правового положения работников, заключивших временные трудовые договоры. Временные трудовые договоры могут заключаться на срок, не превышающий два месяца, а если прием на работу осуществляется для замещения отсутствующего работника, временный договор может быть заключен сроком до четырех месяцев. Таким образом, любой трудовой договор, заключенный сроком до двух (для замещения временно отсутствующего работника — до четырех) месяцев при соответствующих условиях следует считать временным. О приеме на временную работу работник должен быть предупрежден при заключении временного трудового договора. О временном характере трудового договора должно быть указано в приказе о приеме на работу. Вместо указания в приказе о временном характере трудового договора допускается прямое определение срока трудового договора (ст. 3 Указа «Об условиях труда временных работников и служащих» [568]).

В соответствии со ст. 23 КЗоТ определение конкретного срока при приеме на временную работу обязательно (временный трудовой договор может также заключаться на время выполнения определенной работы).

32. Испытание при приеме на работу временных работников не устанавливается. Это правило ст. 4 названного Указа соответствует ст. 26 КЗоТ, допускающей возможность установления законодательством случаев, когда испытание при приеме на работу не допускается.

33. Правило о том, что временные работники не пользуются правом на отпуск или денежную компенсацию вместо неиспользованных дней отпуска, противоречит части девятой ст. 6 Закона «Об отпусках» [162] и утратило силу.

34. Право временных работников на пособие по временной нетрудоспособности ограничено теми же нормами, что и право сезонных работников (см. п. 26 комментария к ст. 23 КЗоТ).

35. Досрочное расторжение трудового договора с временными работниками по инициативе собственника допускается по основаниям, аналогичным для увольнения сезонных работников (см. п. 28 комментария к этой статье). Кроме того, для увольнения временных работников установлено еще одно основание: невыполнение работником без уважительных причин обязанностей, возложенных на него трудовым договором или правилами внутреннего трудового распорядка. Невыполнение трудовых обязанностей может быть основанием для увольнения, хотя бы оно было однократным, не носило грубого характера. Но вина работника (отсутствие уважительных причин невыполнения трудовых обязанностей) является обязательным признаком невыполнения трудовых обязанностей — основания увольнения.

36. Временный работник имеет право досрочно расторгнуть трудовой договор в порядке, аналогичном порядку расторжения по инициативе работника сезонного трудового договора (см. п. 28 комментария к ст. 23 КЗоТ).

37. Выходное пособие временным работникам, уволенным до окончания срока трудового договора, выплачивается в порядке и размерах, аналогичных порядку и размерам, установленным для сезонных работников (см. п. 29 комментария к ст. 23 КЗоТ).

38. При незаконном увольнении или незаконном переводе на другую работу временному работнику средний заработок за время вынужденного прогула или выполнения нижеоплачиваемой работы выплачивается в тех пределах, что и сезонным работникам (см. п. 30 комментария к ст. 23 КЗоТ).

39. Если временный договор заключен на срок не более шести дней, работник в пределах этого срока может быть привлечен к работе в выходной, праздничный или нерабочий день без согласия выборного органа первичной профсоюзной организации. За работу в эти дни другие дни отдыха не предоставляются, а работа оплачивается в одинарном размере.

40. В силу прямого указания в ст. 7 КЗоТ на возможность установления законодательством особенностей регулирования труда временных работников, следует признать сохранившим силу п. 6 ст. 11 Указа «Об условиях труда временных работников и служащих» [568]. Этим пунктом предусмотрено, что при приеме уволенного временного работника вновь на то же предприятие после перерыва, который не превышает одну неделю, если срок его работы до и после перерыва превышает соответственно два или четыре месяца, трудовой договор считается заключенным на неопределенный срок.