§ 3. Судимость

§ 3. Судимость

Широко распространенным является мнение о том, что УК РСФСР 1922 г. не регламентировал судимость, которая впервые в нашей стране была введена Декретом ВЦИК и СНК от 9 февраля 1925 г. "О дополнении статьи 37 Уголовного кодекса"[274]. Этот вывод необоснован. В УК РСФСР 1922 г. содержались отдельные элементы судимости. Так, в п. "е" ст. 24 УК РСФСР 1922 г. предписывалось учитывать при назначении наказания рецидив, который, как известно, возможен только при совершении нового преступления лицом, имеющим судимость. В ст. 37 этого же кодекса было определено, что при совершении условно осужденным в течение испытательного срока нового тождественного или однородного преступления условное осуждение аннулируется. Испытательный срок — это срок судимости.

В ст. 55 УК РСФСР 1922 г. предусматривалось условно-досрочное освобождение от отбывания наказания, испытательным сроком которого являлась неотбытая часть наказания. Этот срок являлся не чем иным, как судимостью.

В Особенной части УК РСФСР 1922 г. судимость являлась квалифицирующим некоторые составы преступления обстоятельством. Так, в п. "б" ст. 142 этого кодекса было установлено, что умышленное убийство является квалифицированным, если оно было совершено лицом, уже отбывшим наказание. Однако срок такой судимости не устанавливался. Как отмечал С.Канарский, в подобных случаях имеет место "рецидив в тесном смысле"[275].

Как уже отмечалось, Декретом ВЦИК и СНК РСФСР от 9 февраля 1925 г. ст. 37 УК РСФСР 1922 г. была дополнена указанием на то, что осужденные к лишению свободы на срок не свыше шести месяцев или ко всякой другой мере социальной защиты являются судимыми, если они в течение трех лет со дня вступления приговора в законную силу не совершат какого-либо другого преступления. Если же лицо было осуждено к лишению свободы на более продолжительный срок, но не более трех лет — срок судимости устанавливался продолжительностью в шесть лет. Следовательно, лица, осужденные к лишению свободы на срок свыше трех лет, считались пожизненно судимыми.

Обратим внимание на то, что совершение в течение срока судимости любого преступления прерывало судимость, и она становилась пожизненной.

В ст. 55 УК РСФСР 1926 г. была воспроизведена регламентация судимости, установленная ст. 37 УК РСФСР 1922 г.

Проблеме судимости в юридической литературе 1920-40-х гг. внимание почти не уделялось. Так, в учебнике Э.Я.Немировского "Советское уголовное право. Части Общая и Особенная" (Одесса, 1925 г.) не было специального раздела, посвященного анализу судимости. Даже в весьма объемном (36 п. л.) четвертом издании учебника "Уголовное право. Часть Общая" (Москва, 1948 г.) проблеме судимости уделено только две страницы (автор — профессор М.М Исаев).

В ст. 471 Основ уголовного законодательства Союза ССР и союзных республик 1958 г. впервые в уголовном законодательстве СССР была дана развернутая, подробная регламентация института судимости, которая почти дословно была воспроизведена в УК союзных республик[276].

Как это определено ч. 1 ст. 86 УК РФ, лицо, осужденное за совершение преступления, считается судимым со дня вступления приговора в законную силу до момента погашения или снятия судимости. В юридической литературе встречаются различные определения понятия судимости. Так, по мнению Г.Б.Виттенберга, судимость — это уголовно-правовое состояние, созданное для лица фактом осуждения его судом к какой-либо мере наказания за совершенное преступление[277].

А.В.Наумов полагает, что обвинительный приговор с применением наказания порождает особое уголовно-правовое последствие — судимость, определяющее особое правовое положение лица, признанного судом виновным в совершении преступления и осужденного к уголовному наказанию[278].

Судимость, несомненно, является "правовым последствием" осуждения лица за совершенное преступление, что порождает его "особое правовое состояние". Разрыв этих правовых категорий друг от друга недопустим, они органически связаны между собой.

В.В.Голина дает иное определение судимости, полагая, что это опорочивающий факт наличия у лица в прошлом отбытого наказания, дающий основание для признания его рецидивистом[279]. Достоинством рассматриваемого определения судимости является то, что она, по мнению автора, носит опорочивающий осужденного характер. Но это определение не отражает полностью суть судимости. К тому же, неясно, почему судимость относится только к прошлому. Судимость распространяется и на процесс исполнения или отбывания наказания.

В ст. 63 Уголовного закона Литовской Республики определено, что судимостью являются юридические последствия осуждения лица, совершившего преступное деяние, имеющие силу во время отбывания назначенного судом наказания, а также после его отбывания до погашения или снятия судимости в установленном законом порядке.

Если добавить к этому определению указание на то, что судимость сопряжена с определенными правоограничениями, то оно достаточно полно отражает суть судимости.

Анализ УК РФ показывает, что в нем предусмотрено четыре вида уголовной ответственности.

1. Как правило, уголовная ответственность слагается из:

а) осуждения виновного лица судом от имени государства за совершенное им преступление; б) назначенного за содеянное наказания и в) судимости.

2. Уголовная ответственность при условном осуждении (ст. 73 УК РФ) слагается из: а) осуждения судом от имени государства виновного лица за совершенное им преступление; б) назначенного условного наказания, которое при надлежащем поведении осужденного в течение испытательного срока в исполнение не приводится. В соответствии с п. "а" ч. 3 ст. 86 УК РФ испытательный срок является сроком судимости. Следовательно, при условном осуждении уголовная ответственность не включает в себя исполнение наказания.

Однако при условном осуждении возможно назначение безусловно исполняемых дополнительных наказаний, кроме конфискации имущества (см. ч. 4 ст. 73 УК РФ). В подобных случаях уголовная ответственность применительно к дополнительным наказаниям включает в себя все три перечисленные выше ее элемента (составные части).

3. В ст. 92 УК РФ предусмотрена возможность осуждения несовершеннолетних за совершенные ими преступления небольшой или средней тяжести с освобождением их от наказания с применением принудительных мер воспитательного воздействия. В соответствии с этой нормой, уголовная ответственность реализуется только через факт вынесения судом обвинительного приговора. Судимость такой приговор не порождает.

Следовательно, судимость является элементом уголовной ответственности, но последняя возможна и без нее[280].

4. При пожизненном лишении свободы уголовная ответственность слагается из: а) осуждения виновного лица и б) отбывания наказания.

Судимость, по мнению С.И.Зельдова, состоит, как правило, из трех частей: 1) промежутка времени от вступления приговора в законную силу до начала исполнения (отбытия) наказания; 2) периода отбывания наказания; 3) промежутка времени от отбытия (освобождения от отбывания) наказания до момента погашения судимости или снятия ее судом[281].

Было бы правильнее говорить не о трех составных частях судимости, а о том, что судимость разнородна и реализуется в различных вариантах.

Возможны следующие варианты судимости.

1. Вступивший в законную силу приговор по каким-либо основаниям не приводится в исполнение. При таком варианте течение срока судимости начинается с момента вступления приговора в законную силу и завершается истечением сроков давности исполнения приговора (наказания).

2. Виновные лица осуждены к так называемому срочному наказанию (лишению свободы на определенный срок, исправительным работам и др.). Срок судимости слагается в данном варианте из двух составных частей. Она имеет место в течение срока назначенного наказания и срока судимости после его исполнения (отбывания).

3. Помимо основного определено и дополнительное наказание. В этом случае судимость распространяется на исполнение основного наказания и исполнение дополнительного наказания. Исполнение последнего этапа судимости начинается после завершения исполнения дополнительного наказания.

В ч. 1 ст. 86 УК РФ определено, что судимость "в соответствии с настоящим Кодексом учитывается при рецидиве преступлений и при назначении наказания". Это предписание закона неточно. Судимость может иметь значение и при решении иных уголовно-правовых проблем. Например, при реализации условно-досрочного освобождения от наказания (п. "в" ч. 3 ст. 79 УК РФ).

Обратим внимание и на то, что судимость имеет не только уголовно-правовое значение. Она может изменять порядок и условия исполнения некоторых уголовных наказаний. Эта проблема дифференциации и индивидуализации исполнения уголовных наказаний в связи с судимостью выпала из поля зрения юристов, занимающихся ее анализом, Так, лица, впервые осужденные к лишению свободы, содержатся отдельно от осужденных, ранее отбывавших лишение свободы (ч. 2 ст. 80 УИК РФ).

Судимость может иметь и общеправовое значение, о чем в ч. 1 ст. 86 УК РФ не упоминается.

Поэтому представляется неточным определение судимости как особого правового положения лица, которое выражается только в возможности наступления для него определенных последствий (правоограничений) определенного уголовно-правового характера[282]. Такие последствия не только могут наступить, но иногда и наступают в связи с судимостью. К тому же они могут иметь не только уголовно-правовой, но и уголовно-исполнительный и общеправовой характер.

В УК РФ суть и цели судимости не определяются.

Как уже отмечалось ранее, судимость может входить в уголовную ответственность, но последняя может быть реализована и без судимости. Вместе с тем во всех случаях назначения судом лицу, виновному в совершении преступления, наказания (в том числе и условного) имеет место и судимость.

В чем ее суть?

Прежде всего необходимо выделить судимость, связанную с уголовно-правовыми негативными последствиями, и судимость, влияющую на исполнение наказания. Суть таких видов судимости — в устанавливаемых ею правоограничениях, имеющих карательный характер.

Цели рассматриваемых судимостей те же самые, что и у уголовного наказания: восстановление социальной справедливости, исправление осужденного, общая и частная превенция. Однако несомненно, что приоритет необходимо отдать целям предупреждения преступлений.

Судимость, не связанная с дополнительными правоограничениями, имеет иную суть. Она является как бы разновидностью испытательного срока. Если во время ее течения не будет совершено новое преступление, то она погашается (или снимается) без наступления каких-либо правовых последствий. Такая судимость не сопряжена с покаранием. Ее цель — частная и общая профилактика преступлений.

Необходимо подчеркнуть, что общеправовые последствия судимости в уголовную ответственность не входят. Прав А.В.Наумов, считающий необходимым сокращение подобного рода последствий судимости[283], ибо они лежат вне сферы уголовного права.

Помимо рассмотренных возможно деление судимости и на следующие виды.

В зависимости от субъективной стороны содеянного существуют судимости за умышленные и неосторожные преступления. Как известно, в ст. 18 УК РФ установлено, что рецидив связан с совершением лицом, судимым за умышленное преступление, нового умышленного преступления.

Закон определяет деление судимостей в зависимости от категории совершенного преступления. В п. "а" ч. 3 ст. 18 УК РФ, например, определено, что рецидив преступлений признается особо опасным при совершении лицом умышленного преступления, за которое оно осуждено к лишению свободы, если ранее это лицо три или более раза было осуждено к лишению свободы за умышленное тяжкое преступление или умышленное преступление средней тяжести.

В ряде статей Особенной части УК РФ в качестве квалифицирующего преступление обстоятельства предусмотрено совершение нового преступления лицом, имеющим судимость за такое же преступление. Так, в соответствии с п. "б" ч. 2 ст. 126 УК РФ похищение человека является квалифицированным, если совершено лицом, ранее судимым за названное преступление.

В соответствии с п. "в" ч. 3 ст. 158 УК РФ квалифицированной является кража, совершенная лицом, ранее два или более раза судимым за хищение либо вымогательство. В этой норме имеется в виду судимость за однородное преступление: кражу, мошенничество, присвоение или растрату, грабеж, разбой и вымогательство.

В п. "а" ч. 1 ст. 63 УК РФ определено, что неоднократность и рецидив являются обстоятельствами, отягчающими наказание. Неоднократность может быть выражена и в судимости (см. ч. 2 ст. 16 УК РФ).

Приведенные данные свидетельствуют о том, что уголовное законодательство определяет различные виды судимости, выполняющие специфические функции при реализации уголовной ответственности. Вместе с тем все они объединяются общими родовыми чертами, свойственными любой разновидности судимости. Они определяются вступившим в законную силу обвинительным приговором суда в отношении лица, виновного в совершении преступления.

Уголовно-правовые последствия судимости. Перечень обстоятельств, отягчающих наказание, приведенный в ст. 63 УК РФ, начинается с неоднократности преступлений и рецидива преступлений.

Как уже указывалось, рецидивом преступлений признается совершение умышленного преступления лицом, имеющим судимость за ранее совершенное умышленное преступление (ч. 1 ст. 18 УК РФ). При наличии различных комбинаций судимостей за совершение умышленных преступлений возникает опасный и особо опасный рецидив (ч. 2 и 3 ст. 18 УК РФ). Рецидив преступлений признается опасным при совершении лицом умышленного преступления, за которое оно осуждается к лишению свободы, если ранее это лицо два раза было осуждено за умышленные преступления. Рецидив преступлений признается опасным и тогда, когда лицо умышленно совершило тяжкое преступление, если оно ранее было осуждено за тяжкое преступление (ч. 2 ст. 18 УК РФ). Еще более сложные и многочисленные комбинации судимостей положены в основу признания преступления, совершенного при особо опасном рецидиве (ч. 3 ст. 18 УК РФ).

Как известно, в ст. 68 УК РФ установлены правила назначения наказания при рецидиве преступлений и судимости лица, совершившего преступление, как квалифицирующем признаке. Так, срок наказания при рецидиве преступлений не может быть ниже половины максимального срока наиболее строгого наказания, предусмотренного за совершенное преступление, при опасном рецидиве преступлений — не менее двух третей, а при особо опасном рецидиве — не менее трех четвертей максимального срока наиболее строгого вида наказания, предусмотренного за совершенное преступление.

Ограничение свободы может быть назначено лицам, совершившим умышленное преступление и не имеющим судимости (п. "а" ч. 2 ст. 53 УК РФ).

При совершении некоторых преступлений лицом, имеющим судимость, содеянное приобретает характер квалифицированного преступления. Так, обман покупателя, совершенный лицом, ранее судимым за такое же преступление, становится квалифицированным преступлением, ответственность за которое наступает по п. "а" ч. 2 ст. 200 УК РФ, предусматривающему более тяжкое наказание по сравнению с ч. 1 этой же статьи.

Лицам мужского пола, впервые осужденным к лишению свободы за совершение особо тяжких преступлений, а также при рецидиве преступлений, если они ранее отбывали лишение свободы, и женщинам при особо опасном рецидиве назначается исполнение этого наказания в исправительной колонии строгого режима (п. "в" ч. 1 ст. 58 УК РФ).

При особо опасном рецидиве преступлений, а также лицам, осужденным к пожизненному лишению свободы, определяется отбывание этого наказания в исправительной колонии особого режима (п. "г" ч. 2 ст. 58 УК РФ).

В ч. 2 ст. 58 УК РФ определено, что лицам, осужденным к лишению свободы на срок свыше пяти лет за совершение особо тяжких преступлений, а также при особо опасном рецидиве преступлений может быть назначено отбывание части срока наказания в тюрьме.

В тех случаях, когда лицо, отбывая наказание, совершит новое преступление, то правила назначения наказания по совокупности приговоров ужесточаются. В таком варианте невозможно поглощение наказания, а только его полное или частичное сложение, максимальные размеры которого при лишении свободы увеличиваются до тридцати лет (ст. 70 УК РФ).

Судимость исключает возможность освобождения от уголовной ответственности в связи с деятельным раскаянием (ст. 75 УК РФ), в связи с примирением с потерпевшим (ст. 76 УК РФ), в связи с изменением обстановки (ст. 77 УК РФ).

Условно-досрочное освобождение от наказания возможно только после фактического отбытия осужденным не менее трех четвертей срока наказания, назначенного лицу, ранее условно-досрочно освобождавшемуся, если условно-досрочное освобождение было отменено по основаниям, предусмотренным ч. 7 ст. 79 УК РФ. Испытательный срок при условно-досрочном освобождении от наказания является сроком судимости.

Судимость и амнистия. Как правило, лица, более двух раз осуждавшиеся к лишению свободы, под действие актов амнистии не подпадают. Обычно не подпадают под действие актов амнистии и лица, осужденные в прошлом за ряд тяжких преступлений и вновь осужденные за умышленное преступление (см., например, п. "в" и "г" ст. 10 постановления Государственной Думы РФ от 24 декабря 1997 г. "Об объявлении амнистии").

Уголовно-исполнительные последствия судимости в юридической литературе по уголовному праву не нашли своего отражения. Рассмотрим некоторые из таких последствий судимости, отражающихся на правовом положении осужденного.

1. Осужденные, ранее отбывавшие лишение свободы и имеющие судимость, содержатся отдельно от иных осужденных (ч. 5 ст. 50 УИК РФ).

2. Осужденные к лишению свободы могут быть с их согласия оставлены в следственном изоляторе или тюрьме для выполнения работ по хозяйственному обслуживанию этих учреждений только в тех случаях, когда они впервые осуждаются к лишению свободы на срок свыше пяти лет с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.

3. Согласно ст. 96 УИК РФ при определенных условиях осужденным, отбывающим лишение свободы в исправительных колониях и оставленным для ведения работ по хозяйственному обслуживанию следственных изоляторов и тюрем, может быть разрешено передвижение без конвоя или сопровождения за пределами исправительных учреждений, если это необходимо по характеру выполняемой ими работы. К ряду категорий осужденных такое "расконвоирование" неприменимо. В их числе лица, осужденные за совершение особо тяжких преступлений, осужденные за умышленные преступления, совершенные в период отбывания наказания.

4. Лица для отбывания наказания в исправительной колонии строгого режима, как правило, направляются на обычные условия содержания. Однако, если они были осуждены за умышленное преступление, совершенное в процессе отбывания лишения свободы, то они начинают отбывать наказание со строгих условий, в запираемых помещениях (ч. 1 ст. 122 УИК РФ).

5. В воспитательных колониях — местах лишения свободы для несовершеннолетних лиц — осужденные начинают отбывать наказание на обычных условиях, перевод из которых на улучшенные условия возможен по истечении трех месяцев. В отношении несовершеннолетних мужского пола, ранее отбывавших лишение свободы, — по истечении шести месяцев (п. "б" ч. 5 ст. 132 УИК РФ).

6. Осужденные к наказанию в виде ареста, ранее отбывавшие наказание в исправительных учреждениях и имеющие судимость, отбывают наказание отдельно от иных осужденных к этому наказанию (ч. 1 ст. 69 УИК РФ).

Наличие судимости может быть сопряжено с общеправовыми последствиями.

1. Лица, имеющие судимость, не могут выполнять определенные трудовые функции, например, работать судьей, сотрудником милиции, прокурором и т.д.

2. В соответствии с ч. 2 ст. 23 Федерального закона "О военной обязанности и военной службе" от 28 марта 1998 г. не подлежат призыву на военную службу граждане: а) отбывающие наказание в виде обязательных работ, исправительных работ, ограничения свободы, ареста или лишения свободы; б) имеющие неснятую или непогашенную судимость за совершение преступления.

3. Частью 15 ст. 13 Федерального закона "Об оружии" от 13 декабря 1996 г. определено, что лицензия на приобретение оружия не выдается гражданам Российской Федерации, имеющим судимость за совершение умышленного преступления.

4. Над некоторыми категориями лиц, имеющих судимость, устанавливается административный надзор органов внутренних дел.

5. Ряд государств устанавливают ограничения для въезда на их территорию лиц, имеющих судимость за некоторые преступления (например, США).

Законодательство СССР и союзных республик предусматривало значительно более широкий круг общеправовых ограничений судимости. Так, в постановлении СНК РСФСР "Об усилении борьбы с растратчиками и хищением в государственной и кооперативной торговле" от 31 декабря 1940 г. было запрещено принимать на работу, связанную с использованием материальных ценностей, лиц, имевших судимость за хищение и иные имущественные корыстные преступления. В прошлом устанавливались значительные ограничения в выборе места жительства, связанные с наличием судимости за ряд преступлений.

Как уже отмечалось ранее, круг общеправовых ограничений судимости, не входящих в содержание уголовной ответственности, с либерализацией правового статуса гражданина Российской Федерации должен сужаться.

Погашение и снятие судимости. Совершенно очевидно, что несудимыми являются лица, освобожденные от уголовной ответственности вследствие деятельного раскаяния (ст. 75 УК РФ), в связи с примирением сторон (ст. 76 УК РФ), в связи с изменением обстановки (ст. 77 УК РФ) и в связи с истечением сроков давности (ст. 78 УК РФ).

В действующем законодательстве реализация уголовной ответственности при освобождении от наказания осуждаемого лица предусмотрена только в ст. 92 УК РФ. В соответствии с ч. 1 этой статьи несовершеннолетний, осужденный за совершение преступления небольшой или средней тяжести, может быть освобожден судом от наказания с применением принудительных мер воспитательного воздействия. Такой осужденный не считается судимым.

Несудимыми являются также лица, освобожденные от наказания (ч. 2 ст. 86 УК РФ). Нельзя согласиться с мнением тех авторов, которые полагают, что согласно ч. 2 ст. 86 УК РФ несудимыми считаются лица, освобожденные от наказания как безусловно, так и условно[284]. Вопрос о погашении судимости в отношении условно осужденных решен в п. "а" ч. 3 ст. 86 УК РФ, а в отношении условно-досрочно освобожденных — в ч. 4 ст. 86 УК РФ.

В ч. 3 ст. 81 УК РФ установлено, что военнослужащие, освобожденные от дальнейшего отбывания наказания в виде ареста или содержания в дисциплинарной воинской части в связи с заболеванием, делающим их негодными к военной службе, являются несудимыми. Иные лица, освобожденные от наказания по болезни, в случае их выздоровления могут подлежать уголовной ответственности и наказанию, если не истекли сроки давности (ч. 4 ст. 81 УК РФ). Поэтому представляется ошибочной точка зрения, согласно которой лица, освобожденные от наказания в связи с болезнью (ст. 81 УК РФ), являются несудимыми[285].

Как это прямо сказано в п. "а" ч. 3 ст. 86 УК РФ, в отношении лиц, условно осужденных, срок судимости равен продолжительности испытательного срока.

Согласно ч. 3 ст. 73 УК РФ испытательный срок при условном осуждении (от шести месяцев до пяти лет) определяется судом. Следовательно, его продолжительность может превышать сроки судимости, предусмотренные ч. 3 ст. 86 УК РФ. Приоритет при этой коллизии отдается специальной норме — ст. 73 УК РФ.

Особый порядок исчисления сроков судимости предусмотрен в ч. 4 ст. 86 УК РФ, в которой определено, что, если осужденный в установленном законом порядке был досрочно освобожден от отбывания наказания или неотбытая часть наказания была заменена более мягким видом наказания, то срок погашения судимости исчисляется исходя из фактически отбытого срока наказания с момента освобождения от основного и дополнительного видов наказания.

Сравнительный анализ рассматриваемой нормы и ч. 2 ст. 86 УК РФ, в соответствии с которой несудимыми считаются лица, освобожденные от наказания, приводит к выводу о том, что в ч. 4 ст. 86 УК РФ имеются в виду различные виды освобождения осужденных от наказания, применяемые после отбытия ими части срока наказания. Такими видами освобождения от наказания являются: условно-досрочное освобождение от наказания (ст. 79 УК РФ), освобождение от наказания по болезни (ст. 81 УК РФ), отсрочка отбывания наказания беременным женщинам и женщинам, имеющим малолетних детей (ст. 82 УК РФ — в случаях освобождения их из учреждений, исполняющих наказание).

В ч. 4 ст. 86 УК РФ речь идет и об определении срока судимости при замене неотбытой части срока более мягким наказанием. Некоторые авторы считают такую замену освобождением от отбывания наказания[286]. При любом виде освобождения от наказания (условном и безусловном) его исполнение прекращается. Замена же предполагает исполнение (отбытие) другого наказания. О каком освобождении от наказания в подобном случае может идти речь?

При условно-досрочном освобождении от отбывания наказания судимость слагается из срока отбывания наказания до условно-досрочного освобождения и, помимо этого, реализуется в течение испытательного срока с момента освобождения от отбывания основного и дополнительного наказания (ч. 7 ст. 79 и ч. 4 ст. 86 УК РФ).

Следует обратить внимание на то, что продолжительность сроков судимости при условно-досрочном освобождении от ограничения свободы (максимальный срок этого наказания пять лет) может превышать годичный срок судимости, установленный в п. "б" ч. 3 ст. 86 УК РФ в отношении наказаний более мягких, чем лишение свободы. Условно-досрочное освобождение от рассматриваемого наказания возможно после фактического отбытия осужденным не менее половины назначенного судом срока. Следовательно, испытательный срок при условно-досрочном освобождении, а значит и срок судимости может быть равен двум с половиной годам, т.е. более продолжительным по сравнению со сроком судимости, установленным в п. "б" ч. 3 ст. 86 УК РФ.

Вместе с тем при применении условно-досрочного освобождения при отбывании лишения свободы испытательный срок, являющийся сроком судимости, меньше срока судимости, установленного п. "в", "г" и "д" ч. 3 ст. 86 УК РФ. Так, при условно-досрочном освобождении от лишения свободы лица, осужденного за преступления небольшой и средней тяжести, при назначении судом за содеянное максимального срока этого наказания неотбытый его срок будет равен соответственно одному и двум с половиной годам, а в п. "в" срок судимости за такие преступления более продолжителен — три года.

Условно-досрочное освобождение при осуждении виновного лица к максимальному сроку наказания в виде лишения свободы за тяжкое преступление возможно после фактического отбытия им двух третей наказания — трех лет и четырех месяцев, что меньше срока судимости, предусмотренного п. "г" ч. 3 ст. 86 УК РФ — шести лет.

Аналогичная ситуация складывается и при условно-досрочном освобождении лиц, отбывающих наказание за особо тяжкие преступления. Во всех этих вариантах срок судимости меньше срока судимости, установленного в ч. 3 ст. 86 УК РФ. Эта конкуренция норм разрешается в пользу специальной нормы — ст. 79 УК РФ[287].

В ст. 82 УК РФ регламентирована отсрочка отбывания наказания беременным женщинам и женщинам, имеющим малолетних детей. Если суд при рассмотрении уголовного дела о преступлении, совершенном указанными категориями женщин, придет к выводу о нецелесообразности исполнения лишения свободы, то он может принять решение об отсрочке этого наказания — разновидности условного осуждения. В соответствии с п. "а" ч. 3 ст. 86 УК РФ в подобном варианте судимость погашается по истечении срока отсрочки, которая исчисляется до достижения ребенком восьмилетнего возраста.

В тех же случаях, когда решение об отсрочке принимается в отношении женщин, отбывающих наказание, — это разновидность условно-досрочного освобождения от отбывания лишения свободы. Испытательный срок при этом также исчисляется до достижения ребенком восьмилетнего возраста, который и является сроком судимости.

Как видно, сроки судимости при рассматриваемых видах отсрочки более продолжительны, чем сроки судимости, установленные в ст. 86 УК РФ. И эта коллизия решается в пользу специальной нормы — ст. 86 УК РФ.

При условно-досрочном освобождении военнослужащих, отбывающих наказания в виде ограничения по военной службе и содержания в дисциплинарной воинской части за преступления небольшой и средней тяжести, сразу же по отбытии ими половины срока наказания срок судимости (испытательный срок) может быть равен одному году. Именно такой срок судимости предусмотрен в п. "б" ч. 3 ст. 86 УК РФ.

Согласно ч. 5 ст. 79 УК РФ лицо, отбывающее пожизненное лишение свободы, может быть условно-досрочно освобождено, если судом будет признано, что оно не нуждается в дальнейшем отбывании этого наказания и фактически отбыло не менее двадцати пяти лет лишения свободы. Испытательный срок при условно-досрочном освобождении от отбывания наказания равен ее неотбытой части (ч. 7 ст. 79 УК РФ). При пожизненном лишении свободы он носит также пожизненный характер и может быть снят с осужденного по истечении какого-то не определенного в законе времени. Было бы целесообразно допустить снятие судимости в подобных случаях не ранее истечения максимального срока судимости, установленного в п. "д" ч. 3 ст. 86 УК РФ — восьми лет, что соответствовало бы принципу справедливости (ст. 6 УК РФ).

При условном освобождении от наказания по болезни судимость слагается из отбытого срока наказания и последующего срока до его истечения срока давности исполнения приговора (наказания) (ч. 4 ст. 81 УК РФ).

Необходимо отметить, что, как правило, сроки судимости менее продолжительны, чем сроки освобождения от наказания в связи с истечением сроков давности обвинительного приговора (наказания), установленные ст. 83 УК РФ. Так, рассматриваемый срок давности при осуждении лица за тяжкое преступление равен девяти годам (п. "в" ч. 1 ст. 83 УК РФ), а срок судимости за такое преступление — шести годам (п. "г" ч. 3 ст. 86 УК РФ), при осуждении лица за особо тяжкое преступление соответственно: пятнадцать лет (п. "г" ч. 1 ст. 83 УК РФ) и восемь лет (п. "д" ч. 3 ст. 86 УК РФ). И только при осуждении лица за преступления небольшой тяжести срок давности обвинительного приговора меньше, чем срок судимости за такое же преступление: два года (п. "а" ч. 1 ст. 83 УК РФ) и три года (п. "в" ч. 3 ст. 86 УК РФ). Рассматриваемая коллизия решается в пользу специальной нормы — ст. 83 УК РФ.

Если лицу в соответствии со ст. 80 УК РФ неотбытая часть срока наказания заменяется другим, более мягким наказанием, то срок погашения судимости исчисляется "исходя из фактически отбытого срока наказания с момента освобождения от основного и дополнительного вида наказания" (ч. 4 ст. 86 УК РФ). Приведенная формулировка закона непонятна, так как сроки судимости в анализируемой статье не зависят от сроков отбытого наказания. Рассматриваемая проблема может быть решена при сопоставительном анализе ст. 80 и ст. 86 УК РФ. В ст. 80 УК РФ предусмотрена возможность замены лишения свободы более мягким наказанием (замена иных наказаний более мягким не предусматривается). А в соответствии с п. "б" ст. 86 УК РФ срок судимости при осуждении к наказанию более мягкому, чем лишение свободы, равен одному году.

Итак, при замене лишения свободы более мягким наказанием срок судимости не зависит от фактически отбытого срока лишения свободы. Он всегда равен одному году, ибо замененное наказание всегда мягче лишения свободы.

В рассматриваемом варианте судимость имеет место в процессе отбывания лишения свободы, а затем — в течение срока отбывания осужденным наказания, а затем — в период годичного срока судимости.

При злостном уклонении от отбывания ряда наказаний УК РФ предусматривает их замену другим, более тяжким. Так, при злостном уклонении от отбывания исправительных работ они могут быть заменены ограничением свободы, арестом или лишением свободы (ч. 3 ст. 50 УК РФ). Срок судимости при назначении в порядке такой замены более мягкого наказания, чем лишение свободы, будет равен одному году (п. "б" ч. 3 ст. 86 УК РФ).

При замене штрафа более тяжким наказанием сочетание судимостей иное: годичный срок судимости после вступления приговора в законную силу, а за ней судимость в процессе исполнения замены иного наказания плюс судимость после его исполнения. Если же рассматриваемая замена осуществлена лишением свободы, то срок судимости зависит от категории совершенного преступления.

При замене наказания более тяжким судимость слагается из срока отбытия назначенного судом наказания, срока отбытия замененного наказания и собственно срока судимости.

Вполне очевидно, что проблема определения сроков судимости при замене наказания более тяжким должна найти свое решение в законе — в ст. 86 УК РФ.

Как уже отмечалось, при назначении судом осужденному лицу так называемого срочного наказания судимость слагается из срока этого наказания и из установленного ст. 86 УК РФ срока погашения судимости после отбытия осужденным наказания. Однако в двух случаях первая составная часть судимости имеет иную продолжительность. Это имеет место при совершении осужденным побега из места лишения свободы, из-под ареста или из-под стражи (ст. 313 УК РФ) и уклонения от отбывания лишения свободы (ст. 314 УК РФ). Первая составная часть судимости определяется не сроком назначенного судом наказания, а временем нахождения осужденного в состоянии побега или уклонения от отбывания лишения свободы. Такое решение рассматриваемого вопроса предопределяется длящимся характером упомянутых преступлений, прекращающих исполнение наказания. Фактически в подобных вариантах течение срока судимости приостанавливается. При ином решении данной проблемы по истечении срока назначенного осужденному наказания побег или уклонение от отбывания лишения свободы приобретали бы легальный характер, что стимулировало бы совершение этих преступлений.

Основная масса случаев погашения судимости определяется или видом назначенного судом виновному лицу наказания, а если это лишение свободы, то категорией преступления.

Поэтому в соответствии с п. "б" ч. 3 ст. 86 УК РФ у лиц, осужденных к наказанию более легкому, чем лишение свободы, судимость автоматически погашается через год после отбытия наказания. Категория совершенного преступления при этом не учитывается.

В отношении лиц, осужденных к лишению свободы за преступление небольшой или средней тяжести, судимость погашается по истечении трех лет после исполнения наказания (п. "в" ч. 3 ст. 86 УК РФ). В отношении лиц, осужденных к лишению свободы за совершение тяжкого преступления, — по истечении шести лет после исполнения наказания (п. "г" ч. 3 ст. 86 УК РФ).

В отношении лиц, осужденных к лишению свободы за совершение особо тяжкого преступления, — по истечении восьми лет после отбытия наказания (п. "д" ч. 3 ст. 86 УК РФ). По сравнению с ранее действовавшим УК РСФСР 1960 г. (ст. 57) максимальный срок лишения свободы увеличился, а максимальный срок погашения судимости при этом снизился на два года.

Необходимо отметить, что в некоторых странах сроки судимости менее продолжительны, чем сроки судимости, установленные в ст. 86 УК РФ. Так, в ст. 136 УК Испании минимальный срок судимости равен шести месяцам, а максимальный — пяти годам. В ст. 107 УК Польши минимальный срок судимости равен одному году, а максимальный — десяти годам. Такие же параметры сроков судимости предусмотрены в УК многих стран мира.

Представляется, что установленные в ст. 86 УК РФ сроки судимости обоснованны.

Установление сроков судимости носит характер уголовно-правовой презумпции — обоснованного предположения законодателя о том, что именно эти сроки достаточны для достижения целей, стоящих перед судимостью.

Такая правовая презумпция предполагает учет истории регламентации судимости в УК нашей страны и УК иных стран и анализ практики ее реализации.

В п. 4 и 8 ст. 57 УК РСФСР 1960 г. устанавливалось, что, если лицо в течение срока судимости совершит новое преступление, течение срока судимости прерывается. Срок погашения судимости по первому преступлению исчисляется заново после фактического отбытия наказания (основного и дополнительного) за последнее преступление. В ст. 86 УК РФ прерывание срока судимости необоснованно не предусмотрено.

Судимость, как это неоднократно отмечалось, является завершающим этапом реализации уголовной ответственности. Совершение в ее течение нового преступления свидетельствует о пренебрежении осужденным факта осуждения, о невыполнении судимостью воспитательного, сдерживающего от совершения нового преступления воздействия. Отказ от установления в законе прерывания судимости придает ей формальный характер, снимает ее профилактическое и воспитательное воздействие. Более того, он ведет к фактической ликвидации опасного и, в особенности, особо опасного рецидива (ст. 18 УК РФ).

Как уже отмечалось, опасный и особо опасный виды рецидива предполагают различные комбинации повторов осуждений. Так, п. "а" ч. 3 ст. 18 УК РФ определяет, что особо опасный рецидив преступлений имеет место при совершении лицом умышленного преступления, за которое оно осуждается к лишению свободы, если ранее это лицо три или более раза было осуждено к лишению свободы за умышленное преступление средней тяжести. Вместе с тем совершение осужденным в течение срока судимости нового умышленного преступления не прерывает течения срока судимости. Лицо осуждается вновь и вновь, а судимость автоматически погашается одна за другой. Возможность определения особо опасного рецидива практически исключена.

Вполне обоснованной представляется позиция Модельного УК для стран-участниц СНГ, в ч. 6 ст. 86 которого предусмотрено прерывание срока судимости совершением любого нового преступления.

Прерывание течения срока судимости предусмотрено в УК ряда стран мира (см., например, ч. 1 ст. 136 УК Испании, ч. 3 ст. 81 УК Республики Таджикистан, ч. 6 ст. 63 Уголовного закона Латвийской Республики). Было бы желательно внести порядок прерывания срока судимости и в УК РФ.

В ст. 57 УК РСФСР 1960 г. судимость у особо опасных рецидивистов и лиц, осужденных к лишению свободы на срок свыше десяти лет, не погашалась. Ее можно было лишь снять в судебном порядке по истечении восьмилетнего срока после отбытия наказания. В ст. 86 УК РФ такого ограничения для погашения судимости нет. Представляется, что позиция УК РСФСР 1960 г. по рассматриваемым вопросам предпочтительное. Осуждение к лишению свободы на срок свыше десяти лет и, тем более, совершение преступления при особо опасном рецидиве свидетельствуют о высокой степени общественной опасности как преступления или преступлений, так и лица или лиц, их совершивших. Такие лица должны заслужить снятие с них судимости. В свете сказанного представляется верным решение рассматриваемого вопроса в ст. 84 УК Республики Таджикистан, в которой судимость с лиц, осужденных за совершение особо опасных преступлений, может быть снята судом по истечении восьмилетнего срока с момента окончания исполнения наказания.

При осуждении лица по совокупности преступлений и по совокупности приговоров срок погашения судимости исчисляется за каждое из входящих в совокупность преступлений самостоятельно.

Состояние судимости начинается с момента вступления приговора в законную силу и продолжается до момента автоматического погашения судимости или ее снятия судом.

Судимости при осуждении лица за пределами Российской Федерации при определении рецидива не учитываются. Не являются они и квалифицирующими преступление обстоятельствами[288]. Вместе с тем такие судимости могут быть учтены судом при определении виновному лицу наказания.

Сроки погашения судимости для лиц, совершивших преступления до достижения ими возраста восемнадцати лет, сокращены (ст. 95 УК РФ). Они равны одному году за преступления небольшой и средней тяжести; трем годам после отбытия лишения свободы за тяжкое или особо тяжкое преступление.

Судимости за преступления, совершенные в возрасте до восемнадцати лет, не должны учитываться при признании рецидива преступлений (ч. 4 ст. 18 УК РФ). Однако это обстоятельство иногда игнорируется судами[289].

Закон предусматривает возможность досрочного снятия судимости по просьбе осужденного, если он вел себя "безупречно" (ч. 5 ст. 86 УК РФ). Причем в законе не указано, после отбытия какой части судимости можно выступить с таким ходатайством перед судом. В ст. 86 УК РФ к осужденному предъявляется явно завышенное требование — безупречное поведение. Допустим, он хорошо работает и даже поступил в вечернюю школу и вполне успевает в классе. Но при этом он курит, иногда на бульваре с друзьями распивает бутылку спиртного. Можно ли такое поведение лица считать безупречным? К тому же осужденный по истечении первого месяца после освобождения от наказания может решить, что он достиг "безупречности" и обратиться в суд с просьбой снять с него судимость. Предположим, суд отказал ему в этом. Однако освобожденный имеет право буквально через неделю вновь обратиться в суд с повторным требованием отмены судимости. И так без конца. Несомненно, что требование, предъявляемое к осужденному в течение срока судимости, надо снизить и установить, по истечении какой части срока судимости можно возбуждать перед судом ходатайство об ее снятии. В Модельном УК такой срок установлен — половина срока судимости.

В ч. 7 ст. 87 УК Республики Таджикистан предусмотрена возможность снятия судом судимости также по истечении не менее половины срока судимости.

Такое же решение следовало бы установить и в ст. 86 УК РФ. Как уже отмечалось, у лиц, условно-досрочно освобожденных от пожизненного лишения свободы, судимость следовало бы снимать не ранее истечения восьмилетнего срока судимости.

З.А.Незнамова пишет: "Судимость всегда носит персонифицированный характер, ибо в уголовном праве нет просто судимости, а есть судимость конкретного лица за совершение конкретного преступления и к конкретной мере наказания"[290]. Этот вывод спорен. Судимость не индивидуализируется, как наказание. Она дифференцируется в зависимости от вида назначенного наказания, а если это лишение свободы, — то от категории совершенного преступления. Следовательно, некие Иванов, Петров, Сидоров и т.д., осужденные за различные преступления к различным срокам лишения свободы за совершение преступлений средней тяжести, будут считаться в одинаковой мере судимыми в течение шести лет после отбытия наказания. О какой индивидуализации судимости при этом может идти речь?

Индивидуализация судимости возможна лишь в процессе ее досрочного снятия согласно предписаниям ч. 5 ст. 86 УК РФ, ибо она приемлема только к лицам, ведущим себя "безупречно". Безупречность — качество, присущее конкретной личности, оно индивидуально.

Своеобразная индивидуализация судимости связана с условным осуждением и условно-досрочным освобождением от наказания. При их реализации определяется индивидуализированный испытательный срок, по истечении которого условно осужденный и условно-досрочно освобожденный от наказания считаются несудимыми.

Для погашения судимости не требуется ни специального решения суда, ни иного документа, удостоверяющего этот факт. Погашение судимости наступает автоматически, при наличии определенных, установленных законом условий.

Судимость может быть снята актом амнистии или помилования. Вопросам судимости в актах амнистии обычно уделяют много внимания. Так, в амнистии Государственной Думы Федерального Собрания Российской Федерации от 18 июня 1999 г. было определено, что при применении рассматриваемого акта амнистии не учитываются судимости за преступления, совершенные по неосторожности, независимо от вида наказания; судимости за умышленные преступления, по которым были назначены наказания, не связанные с лишением свободы; судимости за преступления, за которые наказание назначено условно или с отсрочкой отбывания наказания либо исполнения приговора, если в последующем осужденный не направлялся в места лишения свободы для отбывания назначенного наказания: судимости лиц, отбывающих наказание за пределами территории Российской Федерации и т.д. (ст. 12).