Недобросовестная конкуренция: уголовно-правовой аспект[515]

Формирование рыночных отношений в экономике СНГ становится очевидной реальностью. Рынок и конкуренция неотделимы друг от друга. Закон РСФСР от 22 марта 1991 г. «О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках» определил конкуренцию как состязательность хозяйствующих субъектов, когда их самостоятельные действия эффективно ограничивают возможность каждого из них воздействовать на общие условия обращения товаров на данном рынке и стимулируют производство тех товаров, которые требуются потребителям. Борьба за потребителя вынуждает хозяйствующих субъектов обеспечивать конкурентоспособность производимых товаров и услуг, что достигается за счет улучшения качества продукции, предоставления гарантий и услуг покупателям, льготных условий оплаты, рекламы с использованием отличительных знаков предприятия и т. д.

В условиях рынка вмешательство государства в экономику, в том числе и в конкурентную борьбу, должно быть предельно ограничено. Нормальная рыночная экономика развивается по своим законам. Поэтому не случайно в распоряжении Комитета по оперативному управлению народным хозяйством СССР от 1 ноября 1991 г., рекомендовавшего к реализации комплекс мер в целях создания благоприятных условий для развития предпринимательства, указывалось: «Вмешательство государства в предпринимательскую деятельность юридических и физических лиц допускается только на основании законодательства и ограничивается, как правило, только следующими вопросами, относящимися исключительно к компетенции государства: соблюдение законности, оборона и безопасность общества, безопасность и здоровье граждан, налоговое, ценовое и антимонопольное регулирование, предоставление социальных гарантий, соблюдение экологических, санитарных и противопожарных правил». Но в то же время Комитет признал целесообразным разработку законодательства о криминальном предпринимательстве, имеющем целью извлечение прибыли из действий, наносящих ущерб обществу[516]

У рыночной экономики и конкуренции два злейших врага: с одной стороны, монополизм, монополистическая деятельность, направленная на недопущение, ограничение или устранение конкуренции, ас другой – недобросовестная конкуренция. Отсюда необходимость вмешательства государства в конкурентные отношения с целью их правовой регламентации и сохранения их как таковых, что повлекло за собой формирование специального законодательства, направленного на борьбу с монополизмом и недобросовестной конкуренцией.

Само понятие «недобросовестная конкуренция» возникло во Франции в середине XIX в. Его стали использовать суды для защиты интересов предпринимателей, которые вступили в конкурентную борьбу на рынке, терпели ущерб от нелояльных действий их неразборчивых в средствах конкурентов.[517] В настоящее время во многих странах действуют (и уже длительное время) специальные законы, направленные против недобросовестной конкуренции: в ФРГ – Закон 1909 г. в ред. 1986 г; в Австрии – Федеральный закон 1923 г. в ред. 1980 г.; в Японии – Закон 1934 г. с последующими изменениями; в Швейцарии – Федеральный закон 1986 г и др. В других странах, например Великобритании, Италии, США, Франции, пресечение недобросовестной конкуренции обеспечивается общими нормами права.

В Российской Федерации понятие недобросовестной конкуренции впервые встречается в Законе от 25 декабря 1990 г. «О предприятиях и предпринимательской деятельности», где в ст. 20 о гарантиях предпринимательской деятельности сказано, что в РСФСР наряду с другим гарантируется «недопущение монопольного положения на рынке отдельных предприятий и их объединений и недобросовестной конкуренции». В развитие этого положения 22 марта 1991 г. Верховный Совет РСФСР принял Закон «О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках», в ст. 10 которого указано, что не допускается недобросовестная конкуренция в следующих формах: распространении ложных, неточных или искаженных сведений, способных причинить убытки другому хозяйствующему субъекту либо нанести ущерб его деловой репутации; введение потребителей в заблуждение относительно характера, способа и места изготовления, потребительских свойств, качества товара; некорректное сравнение хозяйствующим субъектом в процессе его деятельности производимых или реализуемых им товаров с товарами других хозяйствующих субъектов; самовольное использование товарного знака, фирменного наименования или маркировки товара, а также копирование формы, упаковки, внешнего оформления товара другого хозяйствующего субъекта; получение, использование, разглашение научно-технической, производственной или торговой информации, в том числе коммерческой тайны, без согласия ее владельца.

О недобросовестной конкуренции упоминают и Основы гражданского законодательства Союза ССР и республик, принятые 31 мая 1991 г., где декларируется, что при осуществлении прав граждане и юридические лица должны уважать моральные принципы общества и правила деловой этики.

Основы определили недобросовестную конкуренцию как «совершение недобросовестных действий, направленных на ущемление законных интересов лица, ведущего аналогичную предпринимательскую деятельность, и потребителей» и назвали некоторые ее формы (ст. 5). Здесь же указывается, что меры по борьбе с недобросовестной конкуренцией устанавливаются законодательными актами. Однако безусловно, что ответственность за недобросовестную конкуренцию определяется прежде всего нормами обязательственного права, как за деликты, связанные с причинением вреда и неосновательным обогащением.

В то же время в определенных случаях недобросовестная конкуренция может влечь за собой административную и даже уголовную ответственность. Речь при этом идет о законодательном обеспечении лояльных (честных) приемов и способов конкурентной борьбы, а не о такой криминальной «конкуренции», как убийство конкурента, уничтожение или повреждение его имущества, угрозы или шантаж.

Обратимся к опыту зарубежного законодательства, в частности ФРГ, имеющей почти столетнюю историю правового регулирования борьбы с недобросовестной конкуренцией (первый немецкий закон по пресечению недобросовестной конкуренции был принят в 1896 г.). В настоящее время в ФРГ действует Закон о недобросовестной конкуренции от 7 июня 1909 г. с многочисленными изменениями и дополнениями, последние из которых внесены 15 мая и 25 июля 1986 г.

Правонарушения, предусмотренные этим Законом, можно подразделить на четыре категории: использование чужой репутации и результатов чужой работы; посягательство на деловую репутацию и вмешательство в деловую активность конкурента; применение недозволенных приемов рекламы; применение недозволенных способов продажи и другие недобросовестные приемы конкуренции.[518] Некоторые из этих деяний криминализированы.

Использование чужой репутации и результатов чужой работы может выражаться в имитации отличительных знаков конкурента (товарный знак, фирменное наименование, внешнее оформление и т. д.). В связи с этим предусмотрена уголовная ответственность в параграфе 4 Закона для лиц, которые умышленно дают неправильные и пригодные к введению в заблуждение сведения о деловых отношениях, в частности о характере получения или источнике получения товаров.

С посягательствами на деловую репутацию конкурента связан параграф 15 Закона («Дискредитация предприятия»), согласно которому наказанию подлежат лица, утверждающие или распространяющие факты, способные навредить предприятию, вопреки правильному знанию о промысле другого лица, личности владельца или руководителю предприятия, о товарах или промышленных услугах другого лица.

Много внимания Закон уделяет такому виду вмешательства в деловую активность конкурента, как разглашение деловых секретов. Уголовному наказанию подлежат служащие, рабочие или ученики на предприятии, если они в период действия служебных отношений в целях конкуренции из корысти в пользу третьего лица или с намерением причинить вред владельцу предприятия неправомерно сообщают коммерческий или производственный секрет, доверенный или ставший доступным им вследствие служебных отношений (п. 1 параграфа 17).

Согласно п. 2 параграфа 17 преследуются не только служащие, но и любые лица которые в целях конкуренции, из корысти в пользу третьего лица или с намерением причинить вред владельцу предприятия неправомерно получают коммерческий или производственный секрет путем применения технических средств, изготовления объекта секрета либо изъятия вещи, воплощающей секрет, а также те, кто неправомерно реализует или сообщает кому-либо коммерческий или производственный секрет, полученный ими с помощью одного из указанных выше средств или с помощью собственного или чужого действия согласно п. 1 параграфа 17. Наиболее тяжким случаем является сообщение секрета для его реализации за границей или его реализация за границей самим правонарушителем (п. 4 параграфа 17). Специально предусмотрена ответственность тех лиц, которые неправомерно используют или сообщают кому-либо в целях конкуренции или из корысти доверенные им в деловом обороте документы или предписания технического характера, в частности чертежи, модели, шаблоны, штампы, рецепты (параграф 18).

Применение в конкурентной борьбе недозволенных приемов рекламы, в частности рекламы, вводящей в заблуждение о происхождении, способе производства, источнике получения товаров и т. п., влечет по законодательству ФРГ прежде всего предъявление иска о прекращении сообщения таких сведений. Гражданско-правовая ответственность дополняется уголовной (параграф 4 Закона) для лиц, которые, стремясь создать видимость особо благоприятного положения, в публичных сообщениях или сообщениях, предназначенных для широкого круга лиц, умышленно дают неправильные и пригодные к введению в заблуждение сведения о деловых отношениях. Если ложные сведения о коммерческом предприятии, сделанные служащим или уполномоченным лицом этого предприятия, сообщаются с ведома его владельца или руководителя, то они подлежат ответственности как соучастники.

Конкурентная борьба нередко сопровождается подкупом в целях получения льгот при заказах на товары или услуги. Поэтому Закон ФРГ о недобросовестной конкуренции предусматривает ответственность за подкуп служащих, что не связано с ответственностью за взяточничество для государственных служащих (должностных лиц) по УК ФРГ (параграфы 332–334).

Согласно параграфу 12 Закона служащий или уполномоченный какого-либо предприятия, который в деловом обороте недобросовестным образом требует, позволяет обещать или принимает преимущество в качестве встречной услуги за то, что он предпочитает другого при получении товаров или промышленных услуг, наказывается лишением свободы на срок до одного года или денежным штрафом. Так же наказывается и тот, кто в целях конкуренции предлагает, обещает или предоставляет преимущество служащему или уполномоченному предприятия в качестве встречной услуги за то, что он предпочитает недобросовестным образом его или третье лицо при получении товаров или промышленных услуг.

В действующем уголовном законодательстве Российской Федерации и республик, входящих в СНГ, имеются нормы, которые с меньшим или большим основанием могут быть применены к некоторым проявлениям недобросовестной конкуренции. Прежде всего это ст. 155 УК РСФСР (незаконное пользование товарным знаком), которая до последнего времени практически не применялась. В отдельных случаях недобросовестной конкуренции могут быть использованы уголовно-правовые нормы об ответственности за клевету, взяточничество, нарушение авторских и изобретательских прав, а также за разглашение государственной тайны и передачу иностранным организациям сведений, составляющих служебную тайну.

Уголовно-правовая норма общего характера содержится в Законе РСФСР от 22 марта 1991 г. «О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках». Согласно этому Закону, Антимонопольный комитет РСФСР вправе давать хозяйствующим субъектам обязательные для исполнения предписания о прекращении нарушений данного Закона, в том числе и его положений, касающихся недобросовестной конкуренции. За уклонение от исполнения или несвоевременное исполнение предписаний Антимонопольного комитета должностные лица хозяйствующих субъектов несут административную ответственность в виде штрафа, а в случае неоднократности совершения подобных действий, как сказано в п. 3 ст. 24 Закона, «привлекаются к уголовной ответственности в соответствии с действующим законодательством».

Столь же общую норму можно обнаружить и в Законе СССР от 3 июля 1991 г. «О товарных знаках и знаках обслуживания»: «Использование товарного знака в противоречии с настоящим Законом или сходного с товарным знаком обозначения для однородных товаров, а также иные действия в отношении товарного знака, наносящие ущерб его владельцу или потребителям, влекут за собой гражданско-правовую, административную или уголовную ответственность в соответствии с действующим законодательством» (ч. 1 ст. 33).

Потребность обеспечения условий для создания и эффективного функционирования товарного рынка, в частности необходимость создания обстановки для честной конкурентной борьбы, определяют задачу коренного пересмотра уголовного законодательства, действующего в сфере хозяйственных отношений. При этом определяющим должно быть положение, что уголовно-правовое вмешательство государства в эту сферу должно допускаться лишь в исключительных случаях. На наш взгляд, в новом Уголовном кодексе Российской Федерации должны найти закрепление следующие составы преступлений, непосредственно связанные с недобросовестной конкуренцией: разглашение коммерческой тайны, промышленный шпионаж, коммерческий подкуп, самовольное использование товарного знака, нарушение антимонопольного законодательства.

Разглашение коммерческой тайны. Субъектом преступления могут быть как должностные, так и недолжностные лица – работники предприятия, имеющие доступ к сведениям, составляющим коммерческую тайну, в связи с профессиональной или служебной деятельностью, а также иные лица (работники Антимонопольного комитета, налоговых инспекций, органов дознания, прокуратуры и др.), которым эти сведения стали известны в связи с их служебной деятельностью. Способы разглашения коммерческой тайны различны, но во всех случаях лицо, совершающее эти действия, должно знать, что соответствующие сведения являются коммерческой тайной. Тайна должна сохраняться лицами, ею владеющими, и после увольнения их с работы, если, конечно, соответствующие сведения уже не стали публичным достоянием. С нашей точки зрения, уголовная ответственность должна применяться лишь в случае умышленного разглашения коммерческой тайны и при условии, если такое разглашение совершено из корыстных или иных личных побуждений и причинило крупный материальный ущерб хозяйствующему субъекту. Впрочем, может быть обсужден и вариант уголовно-правовой нормы, не требующей обязательного наступления последствий.

В п. 2 ст. 28 Закона РСФСР «О предприятиях и предпринимательской деятельности» от 25 декабря 1990 г. указано, что перечень сведений, составляющих коммерческую тайну, определяет руководитель предприятия. Последнее имеет право не предоставлять информацию, содержащую коммерческую тайну. Перечень сведений, которые не могут составлять коммерческую тайну, определен Правительством России в постановлении от 5 декабря 1991 г. № 35.

Промышленный шпионаж – собирание сведений, составляющих коммерческую тайну, с целью их разглашения или непосредственного использования. Состав мыслится как формальный. Субъектом этого преступления могут быть лица, не владеющие коммерческой тайной, однако стремящиеся ее добыть для разглашения из корыстных или иных побуждений или для непосредственного использования в целях недобросовестной конкуренции. Способы собирания этих сведений могут быть различны – это похищение, подкуп лиц, владеющих коммерческой тайной, использование угроз и шантажа, перехват информации в средствах связи, использование специальных средств, проникновение в компьютерные системы и т. д.

Коммерческий подкуп – передача руководителю или служащему кооперативного, акционерного, частного или иного негосударственного предприятия (объединения предприятий) материальных ценностей или услуг материального характера за действие (бездействие) в интересах дающего, связанное с занимаемой этими лицами должностью и причинившее вред (вариант: заведомо способное причинить вред) интересам предприятия, его собственникам или его клиентам. Этой законодательной новелле должна соответствовать норма об ответственности за получение при этих условиях незаконного материального вознаграждения.

На наш взгляд, ответственность за должностное преступление – получении взятки – могут в настоящее время нести лишь публичные должностные лица, ибо служащие негосударственных предприятий не являются работниками государственного аппарата управления.[519] Однако служащим негосударственных предприятий также могут предлагаться материальные ценности в обмен на их услуги, в частности в целях недобросовестной конкуренции. Это определяет необходимость наличия в уголовном законе предлагаемой нормы о подкупе.

Самовольное использование товарного знака. Данная норма предлагается в порядке реализации Закона РФ от 23 сентября 1992 г. «О товарных знаках, знаках обслуживания и наименованиях места происхождения товаров». Согласно этому Закону товарный знак и знак обслуживания – это обозначения, способные соответственно отличать товары и услуги одних юридических лиц или граждан от однородных товаров и услуг других юридических лиц или граждан. Владелец зарегистрированного товарного знака имеет исключительное право использовать товарный знак и распоряжаться им, а также право запрещать использование товарного знака другими лицами. Никто не может использовать охраняемый товарный знак без разрешения его владельца. Нарушением прав владельца является несанкционированное им применение товарного знака на товарах и их упаковке, а также применение товарного знака в рекламе, печатных изданиях, на вывесках, при демонстрации экспонатов, на выставках и ярмарках.

Представляется целесообразным предусмотреть в данной норме административную преюдицию.

Нарушение антимонопольного законодательства. Эту статью предлагается включить в новый УК Российской Федерации в связи с положениями Закона РСФСР «О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках». Она устанавливает ответственность должностных лиц хозяйствующих субъектов за уклонение от исполнения предписаний Антимонопольного комитета РСФСР по прекращению недобросовестной конкуренции, а равно за предоставление этими лицами в Антимонопольный комитет заведомо недостоверных документов или иной информации или за отказ от предоставления таких документов и информации. В обоих случаях предполагается административная преюдиция.

Следует остановиться и на процессуальной проблеме. Предприниматель, даже понесший убытки вследствие недобросовестной конкуренции, может быть по ряду причин не заинтересован во вмешательстве государства в конфликт и в уголовном преследовании делинквента. Это обстоятельство нельзя не учитывать. В ФРГ большинство предусмотренных Законом о недобросовестной конкуренции уголовных правонарушений – это дела частного обвинения, возбуждаемые по ходатайству потерпевшей стороны. Однако в некоторых случаях разглашения деловых секретов органы уголовной юстиции вправе возбуждать дело в официальном порядке, если они полагают это целесообразным вследствие особого общественного интереса.

Специальная проблема – возможность уголовной ответственности юридических лиц за недобросовестную конкуренцию. Действующее уголовное законодательство России, а также Основы уголовного законодательства Союза ССР и республик 1991 г., стоящие на позиции личной ответственности, такую возможность исключали. В то же время по законодательству многих зарубежных стран уголовная ответственность юридических лиц, в том числе и за недобросовестную конкуренцию, и наложение на них уголовных санкций в виде штрафа или прекращения деятельности юридического лица вполне допустимы. Эта проблема должна быть всесторонне рассмотрена в связи с подготовкой нового уголовного законодательства.