6.1. Социальный феномен порнографии и его криминальные формы

Явление порнографии – сложный социально-правовой феномен, который может быть рассмотрен, как минимум, в трех аспектах:

1) в уголовно-правовом аспекте – как криминальная деятельность, связанная с незаконным изготовлением в целях распространения или рекламирования, распространение и рекламирование, а равно незаконная торговля печатными изданиями, кино– или видеоматериалами, изображениями или иными предметами порнографического характера (ст. 242 УК РФ); «изготовление, хранение или перемещение через Государственную границу Российской Федерации в целях распространения, публичной демонстрации или рекламирования порнографических изображений с несовершеннолетними, а равно их привлечение в качестве исполнителей для участия в зрелищных мероприятиях порнографического характера» (ст. 242¹ УК РФ в ред. Федерального закона от 08.12.03 г. № 162-ФЗ);

2) порнография и демонстрация сексуального насилия в СМИ как негативное социальное явление, направленное на разрушение моральных устоев и нравственности общества;

3) порнография как фоновый криминогенный фактор, наряду с другими такими явлениями, как алкоголизм, наркомания, бродяжничество и проституция.

Четкая правовая дефиниция термина «порнография» и критерии экспертной оценки до настоящего времени отличаются неопределенностью. Так, порнографическими предметами и материалами признаются произведения, основным содержанием которых является грубо-натуралистическое, детальное изображение анатомических и(или) физиологических подробностей сексуальных отношений.[589] Порнографические предметы – это предметы, имеющие крайнюю непристойность, циничность в изображениях, связанных с сексуальными отношениями.[590] Другие авторы определяют порнографию как материалы, общим признаком которых является стимуляция интереса к сексу.[591]

В американском законодательстве критерии, определяющие «непристойные материалы», которые могут быть запрещены, были сформулированы в ходе судебного разбирательства «Миллер против штата Калифорния» в 1973 г. и состоят из трех пунктов:

1) если средний человек, рассматривающий произведение с точки зрения стандартов современного общества, обнаружит, что в целом оно вызывает сексуальный интерес;

2) если работа изображает сексуальное поведение «откровенно агрессивным образом»;

3) если произведение в целом не имеет «значительной литературной, художественной, политической или научной ценности».[592]

Таким образом, понятие «непристойность» в американской юстиции является правовым термином.

Статья 12 главы 16 «О преступлениях против общественного порядка» УК Швеции, предусматривающая уголовную ответственность за распространение порнографии среди детей и молодежи, определяет последнюю как «литературу, изображения или техническую запись, которые, исходя из их содержания, могут привести к грубости или жестокости или иным образом создать серьезную опасность для морального воспитания молодежи».[593]

В УК Австрии наказуемыми являются порнографические изображения с малолетними (§ 207а десятого раздела «Преступные деяния против нравственности»), к которым относятся «фотографические изображения сексуального действия в отношении малолетнего лица или малолетнего лица в отношении себя самого, на другом лице или с животными, рассматривание которых при известных обстоятельствах создает впечатление, что при их изготовлении такое сексуальное действие происходило в действительности».[594]

Четкое правовое определение порнографии содержится в § 204 главы 19 «Преступления сексуального характера» уголовного законодательства Норвегии: «Под порнографией в настоящем параграфе имеются в виду сексуальные изображения, которые действуют вызывающе или иным способом умаляют ценность человека, разлагают или унижают; сексуальные изображения включают те, в которых используются дети, трупы, животные, насилие и принуждение. Под детской порнографией подразумеваются движущиеся и статичные сексуальные изображения с использованием детей, тех, кто считается детьми, или тех, кого представляют как детей. Порнографией не считаются сексуальные изображения, которые должны рассматриваться как дозволительные с художественной, научной, информационной или подобной точки зрения».[595]

Швейцарское уголовное законодательство определяет порнографию как «издания, звукозаписи, фотографические снимки, изображения, другие предметы подобного вида или представления, которые по своему содержанию включают в себя сексуальные действия с детьми или с животными, с человеческими экскрементами или насильственную деятельность» (ст. 197 пятого раздела «Преступные деяния против половой неприкосновенности» УК Швейцарии).[596]

Проведя сравнительно-правовой анализ, можно выделить несколько общих критериев криминального характера порнографических изображений. Во-первых, это сексуальные действия с участием детей или демонстрация детям. Во-вторых, криминальной является демонстрация сексуальных действий при помощи принуждения или насилия. На наш взгляд, выделенные критерии являются вполне достаточными для разграничения криминальных и легитимных форм порнографии. Для сравнения приведем критерии порнографии УК Турции: «…любые предметы или изображения непристойного содержания, оскорбляющие чувство стыда, возбуждающие или эксплуатирующие сексуальные желания людей» (ст. 426–428 восьмого раздела «Преступления против общественной нравственности и семейного уклада» УК Турции).[597]

Исторически один из первых процессов о непристойности проходил в Англии в 1727 г. Обвинитель Суда королевской скамьи в Вестминстер-холле сэр Филипп Йорк произнес речь, не потерявшую своей актуальности и в настоящее время. Он сказал: «Я настаиваю на утверждении, что это преступление… ведет к развращению нравов подданных короля. Благоденствие предполагает, что порядок считается нарушенным даже в тех случаях, когда не было совершено явное насилие… Я не стану утверждать, что каждый аморальный поступок, например обман, должен быть рассмотрен в суде, но если он оказывает разрушительное воздействие на нравственность в целом, если влияет или может повлиять на королевских подданных – это преступления общественного уровня».[598]

Основные исследования в отношении порнографии с уголовно-правовых и криминологических позиций сосредоточены вокруг нескольких актуальных тем (влияние на нормальное психосексуальное и нравственное развитие молодежи, насильственные сексуальные преступления и формирование аномальных, в том числе криминальных, форм сексуального поведения).

В вопросе о влиянии порнографии на насильственные формы сексуального поведения и формирование его аномальных форм много спорного и неоднозначного. Исследователями было обнаружено, что порнография может оказывать различное воздействие на индивида. Потребление порнографических материалов конкретным индивидом, кроме сексуального возбуждения, может вести к изменению в установках, ценностях и поведении. Связь сексуального материала и возбуждающего воздействия была показана в целом ряде работ американских исследователей.[599] Однако результат этих многочисленных исследований носит парадоксальный характер и заключается в том, что менее откровенные сексуальные материалы оказывали более возбуждающее действие, чем «жесткая порнопродукция».[600] Другими значительными результатами в этих исследованиях являются выводы: во-первых, сексуальное возбуждение может вырабатываться путем классического обусловливания определенными стимулами, т. е. практически действует по механизму «павловских условных рефлексов»;[601] во-вторых, интенсивное потребление порнографии с течением времени приводит к тому, что сексуальные отношения с половыми партнерами заменяются на сексуальные отношения без эмоциональной привязанности.[602]

В работе D. Zillmann, J. Bryant предлагается «модель возбуждения и валентности», которая призвана объяснить воздействие порнографии и эротики на мотивированную агрессию.[603] Модель состоит из четырех положений:

1) приятная и не возбуждающая эротика снижает агрессивность, нейтрализуя чувство гнева у спровоцированного субъекта;

2) неприятная и не возбуждающая эротика повышает агрессивность и усиливает чувство раздражения;

3) неприятная и не возбуждающая эротика повышает агрессивность, так как усилившееся чувство раздражения сохраняется и переносится на другие ситуации;

4) приятная и возбуждающая эротика создает атмосферу умиротворения, а не возбуждения.[604]

Е. Donnerstein в серии экспериментов определил, что связь между порнографией и агрессией зависит от трех факторов:

1) уровня возбуждения, вызываемого просмотренным материалом;

2) уровня агрессивности в содержании материала;

3) реакции жертв, изображенных в материале.[605]

Если при просмотре порнографического материала гнев и возбуждение провоцируются женщиной, то после этого испытуемый становится более агрессивным в отношении женщин. Клинически это подтверждается тем фактом, что многие насильники перед совершением преступления были расстроены, унижены или оскорблены женщинами.[606] Исследования N. М. Malamuth, М. Hein, S. Feshbach показали, что при просмотре сцен сексуального насилия возбуждение у испытуемых наступало в том случае, если насилие нравилось персонажу-жертве.[607]

Изменение ценностей и установок под влиянием просмотра порнографии объясняется механизмом десенсибилизации – постепенным изменением системы ценностей, когда ранее неприемлемые формы сексуального поведения становятся привычными в результате регулярного воздействия сексуальной информации.[608] Достаточно ярко описывают этот процесс сами авторы: «Только порнография демонстрирует мужчин и женщин, испытывающих большое сексуальное наслаждение от сношения со многими партнерами, по очереди или одновременно… И только в фильмах этого жанра можно увидеть такие формы секса, как фелляция, когда мужской половой член полностью исчезает во рту женщины, или коитус, при котором пенис невероятных размеров вызывает болезненный экстаз партнерши. Сексуальный опыт реальной жизни по сравнению с такими фильмами кажется совершенно неинтересным».[609]

Фактор изменения поведения в крайнем варианте может принимать жесткие деструктивные формы как в случае сексуальных преступлений-копий, особенно у лиц с повышенной внушаемостью и слабостью интеллектуальной деятельности. Если механизм изменения установок и ценностей обозначен как десенсибилизация, то изменения поведения в англоязычной литературе получили название дезингибиции. Неоднократный просмотр сцен сексуального насилия позволяет человеку более терпимо относиться к насилию в жизни, ослабляя сдерживающие морально-этические факторы. Исследования L. Baron, М. Straus (1987) обнаружили высокую корреляцию между изнасилованием и тиражами порножурналов.[610]

J. H. Court условно делит порнографию на агрессивную и неагрессивную. Он полагает, что «порнонасилие» действует по принципу «волнового эффекта» в области аттитюдов к женщинам и сексуальному поведению, демонстрируя связь между изменениями в законодательствах европейских стран в области доступности порнопродукции и изменениями в статистике изнасилований, что позволяет говорить о существовании прямого причинного влияния в области сексуальной агрессии.[611]

По отношению к СМИ используется термин «информация сексуального содержания», которая характеризуется различной степенью «сексуальной откровенности».[612] По данным проведенного социологического опроса 30 % американских подростков бо?льшую часть информации о сексе получают из просмотра телепередач.[613]

В 1986 г. комиссия американского Генерального прокурора Миза выделила пять критериев информации, которая классифицируется как порнография:

1) материалы, изображающие сексуальные преступления;

2) не связанные с физическим насилием материалы, изображающие унизительные и оскорбительные действия или же сцены подавления личности (доминирования и подчинения);

3) откровенные сцены, не связанные с физическим насилием и оскорбительными действиями (как правило, изображение полового акта, проходящего при взаимном согласии партнеров и без применения физического насилия);

4) показ обнаженного тела;

5) детская порнография (сексуальная эксплуатация детей).[614]

Тема влияния порнографии на сексуальное насилие, как видно из приведенного анализа, многообразна и далека от своего окончательного решения и поэтому нуждается в дальнейших разработках и исследованиях, как со стороны юристов, так и со стороны психологов, сексологов и ученых других смежных специальностей. Заканчивая обзор, хочется привести резюме американского криминолога К. Бартола: «Связь между порнографией, содержащей сцены насилия, и сексуальной агрессией изучена не до конца и вызывает тревогу. Хотя сексуально возбуждающая порнография, в которой нет жестокости, должна быть доступной в свободном обществе и, возможно, обладает какой-то социальной ценностью, “усиленная” изображением насилия порнография не имеет никакой оправдывающей ее существование ценности. Ее вредное воздействие, однако, трудно исчислить, но ясно, что оно касается определенной подгруппы людей».[615]

В отношении негативного влияния порнографических материалов непосредственно на криминальное сексуальное поведение имеются данные, полученные в 1994 г. V. Cline на материале исследования заключенных за сексуальные преступления. Им были сформулированы четыре основных вида поведенческих проявлений вследствие воздействия порнографии – так называемый «синдром четырех факторов»: зависимость, эскалация, десенсибилизация и тенденция к подражанию или копированию моделей сексуального поведения.[616] Зависимость возникла в самом начале потребления порнопродукции, после чего отмечался эффект эскалации, когда требовались более сильные стимулы. Третий этап – десенсибилизации – заключался в том, что неадекватные, асоциальные и извращенные формы сексуальной активности воспринимались как вполне адекватные с соответствующим изменением морально-этических стандартов. На последнем, четвертом, этапе происходило копирование увиденного сексуального поведения, в том числе и криминальных форм – изнасилование, садомазохизм, секс с детьми. V. Cline писал: «За исключением всего лишь несколько случаев, порнография была либо первопричиной, либо второстепенным фактором, способствующим развитию сексуального отклонения или сексуальной зависимости… от которой они не могли избавиться и не были способны ни изменить, ни остановить, как бы негативно это не сказывалось на их жизни».[617]

Изложенные представления о негативном влиянии порнографии на личность и возможность выработки и стимулирования насильственных форм сексуального поведения в целом укладываются в общую модель формирования аддиктивных (зависимых) и созависимых стереотипов, включая девиантные формы как по способу реализации (насилие), так и по объекту влечения (педофилия, эфебофилия, зоофилия). С этой моделью хорошо согласуется «синдром четырех факторов», описанный V. В. Cline.[618]

Другим подходом, объясняющим воздействие порнографии с учетом индивидуальных особенностей личности, может служить модель, построенная на понятиях личностной и половой идентичности.

В 1959 г. Филлис и Эберхард Кронхаузен опубликовали книгу «Порнография и Закон»,[619] с которой связывается начало эпохи сексуальных революций. Авторы ввели понятие эротического реализма и пришли к выводам о том, что литературное описание половой жизни существует на протяжении всей истории человеческой культуры и между эротическим реализмом и порнографией можно провести четкие границы. Под эротическим реализмом они понимали протест художника или писателя против отрицания обществом реальности жизни. В последующем понятие реальности, с учетом особенностей СМИ, в том числе Интернета, трансформируется в понятие «гиперреальности» общества постмодерна (Ж. Бодрийяр). «Нет смысла выяснять, какие фантазмы таятся в порнографии (фетишистские, перверсивные, первосцены и т. п.): избыток “реальности” перечеркивает и блокирует любой фантазм».[620] Таким образом, гиперреальность порнографии уничтожает реальность сексуального поведения. Зависимость, или аддиктивное поведение, по мнению Ц. П. Короленко, Н. В. Дмитриевой, представляет собой поведение, которое характеризуется стремлением к уходу от реальности посредством изменения своего психического состояния.[621]

Уход от реальности может производиться совершенно различными способами от химической зависимости при наркомании, гэмблинге, сексуальной аддикции, общими моментами которых выступает выработка индивидуальных стереотипов поведения и мотивационных структур, которые, доминируя в сознании, становятся центральной идеей. В сфере сексуального поведения клинически выделяется существование трех взаимосвязанных видов аддиктивности: любовная (эротомания, небредовая патологическая любовь), сексуальная и аддикция избегания. Общими особенностями лиц с такими формами аддиктивного поведения являются: проблемы с установлением адекватного уровня самооценки, нечеткость границ собственного Я и неспособность реальной оценки окружающих, поведенческие проблемы, связанные с выражением чувств и реализацией активности и контроля (они либо нуждаются в постоянном контроле со стороны, либо сами стремятся контролировать других), формирование собственных систем верований, ценностей и убеждений, которые в дальнейшем формируют искаженную систему реальности.

Влияние порнографии на зависимые формы поведения довольно четко сформулированы Э. Гидденс: «Порнография без труда становится аддиктивной благодаря своему замещающему характеру. Женское соучастие гарантировано, но порнографическое представление не может сдерживать противоречивых элементов мужской сексуальности. Сексуальное наслаждение, которое демонстрирует женщина, подобно прикрепленному ярлыку с указанием цены – потому, что существо, которое дает свидетельство такого неистовства, можно рассматривать как требование наслаждения, которое подлежит исполнению».[622]

Исходя из рассмотренных подходов, первым общим звеном формирования зависимых форм поведения, отражающим индивидуализированный характер воздействия, являются “слабость self’, «нарушение, размытость границ Я», что может быть рассмотрено как синдром «диффузной идентичности». В отношении криминального сексуального поведения субъекты преступления часто характеризуются нарушением половой идентичности и психосексуальных ориентаций.

Идентичность, по Э. Эриксону, это тождественность самому себе или конфигурация, в которую интегрирована предрасположенность, особенности либидных потребностей, предпочитаемые способности, действенные защитные механизмы, успешные сублимации и осуществляемые роли.[623]

Идентичность следует рассматривать не как что-то неизменно данное, но как постоянный динамический процесс, происходящий в личности, а точнее создающий ее. Он направлен, с одной стороны, на поддержание постоянства (идентификация), с другой – на изменение и развитие личности. Нарушения данного процесса могут выступать факторами, влияющими на различные формы криминального сексуального поведения.

Учитывая общественную опасность порнографии, 12 сентября 1923 г. в Женеве была принята международная Конвенция «О борьбе с распространением и торговлей порнографическими изделиями», к которой 8 июля 1935 г. присоединился СССР. В соответствии с конвенцией в СССР был издан общесоюзный Закон «Об ответственности за изготовление, хранение, рекламирование порнографических изделий, изображений и иных предметов и за торговлю ими». Однако еще УК РСФСР 1922 г. в ст. 182 предусматривал уголовную ответственность за изготовление, распространение, рекламирование порнографических сочинений, печатных изданий, изображений и иных предметов, а также торговлю ими или их хранение с целью продажи или распространения. В УК РСФСР 1960 г. существовала ст. 228 «Изготовление или сбыт порнографических предметов», которая практически полностью повторяла положения УК РСФСР 1922 г. Объективная сторона преступления включала в себя изготовление, распространение, рекламирование порнографических предметов, а также торговлю или хранение их с целью продажи или распространения. Субъективная сторона выражалась в форме прямого умысла, в связи с чем субъект преступления должен был осознавать порнографический характер предмета. Санкция за указанное преступление предусматривала лишение свободы до трех лет либо штраф до трех минимальных МРОТ с конфискацией как самих материалов, так и средств их производства.[624] Уголовный кодекс 1996 г. ввел специальную ст. 242 об уголовной ответственности за незаконное распространение порнографических материалов или предметов, исключив из объективной стороны предыдущей редакции УК РСФСР хранение, и сделал шаг в сторону смягчения санкций: штраф в размере от пятисот до восьмисот МРОТ или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период от пяти до восьми месяцев либо лишение свободы на срок до двух лет. Принципиальной новеллой УК стало введение Федеральным законом от 8 декабря 2003 г. № 162-ФЗ ст. 242¹ «Изготовление и оборот материалов или предметов с порнографическими изображениями несовершеннолетних».[625]

Нормы уголовного права, предусматривающие ответственность за порнографию, содержатся в IX разделе УК РФ «Преступления против общественной безопасности и общественного порядка». Таким образом, под родовым охраняемым объектом подразумевается общественная безопасность и общественный порядок, что практически совпадает с представлениями Ф. Йорка, высказанными еще в 1727 г.[626] Видовой объект незаконного распространения порнографии отражен в названии главы 25 УК РФ – «Преступления против здоровья населения и общественной нравственности». Непосредственным объектом данного состава преступления выступает общественная нравственность, т. е. совокупность общественных отношений, определяющих представления о пристойности и непристойности, гуманности и негуманности, моральности и аморальности.[627] Уголовно-правовой анализ признаков ст. 242 УК РФ связан с определенными трудностями, так как в диспозиции статьи использован признак «незаконное», который означает бланкетность уголовно-правовой нормы с отсылкой на другие правовые нормы и, соответственно, подразумевая законные способы изготовления и распространения порнографии, которые никакими правовыми актами не предусмотрены. В комментариях к данной статье УК Председателя Верховного Суда Российской Федерации В. М. Лебедева незаконность как признак объективной стороны выражается в следующих действиях:[628]

а) незаконное изготовление в целях распространения (создание любым способом материала или предмета порнографического содержания без соответствующего разрешения либо в нарушение установленных правил с целью ознакомления других лиц с ними независимо от формы такого ознакомления);

б) незаконное изготовление в целях рекламирования (те же самые действия с целью вызова интереса к материалу или предмету у иных людей);

в) незаконное распространение (в нарушение установленных правил или без соответствующего разрешения доведение до сведения других лиц материалов и предметов порнографического характера);

г) незаконное рекламирование (в нарушение установленных правил или без соответствующего разрешения сообщение иным гражданам о наличии таких материалов и предметов, их содержании, условии приобретения и т. п.);

д) незаконная торговля (реализация порнографических материалов и предметов иным лицам за определенную плату лицом, не имеющим лицензии, в запрещенных местах, в нарушение порядка торговли, в том числе продажа несовершеннолетним, и т. п.).

Непосредственным объектом по ст. 242¹ УК «Изготовление и оборот материалов или предметов с порнографическими изображениями несовершеннолетних» будут являться общественные отношения, обеспечивающие нормальное психосексуальное и нравственное развитие несовершеннолетних, которое нарушается при их участии в качестве исполнителей при производстве материалов и предметов порнографического содержания. В то же время эта норма направлена на охрану общественной нравственности, предотвращает возможность формирования девиантных сексуальных стимулов, объектом которых могут выступать несовершеннолетние и малолетние, а способом реализации – принуждение и насилие.

Признаками объективной стороны состава преступления по ст. 242¹ будут являться:

а) в содержании порнографических материалов изображение заведомо несовершеннолетних;

б) перемещение через Государственную границу данных материалов; где под перемещением следует понимать любые действия по ввозу или вывозу с территории РФ данной продукции, включая пересылку в почтовых международных сообщениях, электронную почту и другие средства связи;

в) привлечение заведомо несовершеннолетних в качестве исполнителей для участия в зрелищных мероприятиях порнографического характера;

г) хранение в целях распространения, публичной демонстрации или рекламирования указанных материалов, при этом хранение относится к длящимся преступлениям и, соответственно, будет являться оконченным с момента начала хранения.

Субъектом преступлений по ст. 242 является лицо, достигшее 16-летнего возраста, в то же время по ст. 242¹ предусмотрены только специальные субъекты. В ч. 1 это – лицо, достигшее 18-летнего возраста, в ч. 2 субъектом преступления выступают: родители; лицо, на которое законом возложены обязанности по воспитанию несовершеннолетнего; педагоги; работники воспитательных, образовательных, лечебных либо иных учреждений, обязанные осуществлять надзор за несовершеннолетним. Введение широкого круга специальных субъектов в ч. 2 ст. 2421 мера, совершенно оправданная и давно используемая в законодательствах зарубежных государств (например, в УК Германии) в отношении криминальных форм сексуального поведения.

В двух случаях по ст. 242 УК возможно рассматривать совершение преступлений по совокупности: 1) если субъектом преступления выступает специальный субъект – должностное лицо и, соответственно, действия виновного квалифицируются по совокупности преступлений, предусмотренных ст. 242 и 285 («злоупотребление должностными полномочиями») УК РФ,[629] и 2) при распространении порнографических материалов среди лиц, не достигших 16-летнего возраста (в соответствии с Федеральным законом от 21.07.2004 г. № 73), или их ознакомлении – тогда действия квалифицируются по совокупности преступлений, предусмотренных ст. 242 и 135 УК, однако и в этом случае предусмотрен специальный субъект преступления – лицо, достигшее 18-летнего возраста.

Субъективная сторона преступлений, предусмотренных ст. 242 и 242¹ УК, характеризуется прямым умыслом, однако отсутствие четкого правового определения понятия «порнография» ставит под вопрос принцип субъективного вменения. Прямой умысел, с которым совершается преступление, предусмотренное ст. 242 УК РФ, предполагает, что субъект, не обладающий специальными познаниями, должен представлять, какой предмет является порнографическим. В связи с этим совершенно справедливым представляется мнение А. В. Наумова о том, что «порнографический характер материала или предмета должен быть, как правило, очевидным для любого обычного человека, не обладающего специальными познаниями».[630] При неочевидности такого осознания нельзя говорить о прямом умысле виновного, и, соответственно, становится возможным только объективное вменение, которое запрещено действующим уголовным законодательством (ч. 2 ст. 5 УК РФ).

Рис. 38. Динамика преступлений, связанных с незаконным распространением порнографических материалов или предметов, с 1997 по 2005 г. на территории РФ

Зарубежное законодательство в отношении порнографии отличается достаточно последовательной уголовно-правовой политикой. В Ирландии с 1998 г. действует Закон о торговле детьми и порнографией, цель которого – запретить торговлю или использование детей для сексуальной эксплуатации, а также производство, распространение, применение или обладание детской порнографией. Под ребенком в Законе понимается лицо моложе 17 лет. В Законе оговаривается несколько составов преступления: организация и пособничество в торговле и сексуальной эксплуатации детей (санкция – вплоть до пожизненного заключения); разрешение ребенку участвовать в создании порнографии (санкция – до 14 лет лишения свободы); хранение детской порнографии (санкция – до 5 лет лишения свободы или штраф 5 тысяч фунтов стерлингов).

В Австрии действует Закон о борьбе с непристойными публикациями и о защите молодежи от опасной нравственной порчи, согласно которому публикация порнографических и других материалов, нарушающих нормы общественной нравственности, является преступлением. В Великобритании публикация непристойной статьи является преступлением, влекущим административную и уголовную ответственность. Материал считается непристойным, если его содержание «способствует развращению и растлению граждан». Германское уложение от 1871 г. оперировало понятием «бесстыдные произведения», которые направлены на возбуждение полового инстинкта и грубо нарушают пристойность в половом отношении.[631] В Германии Уголовный кодекс предусматривает наказание за продажу порнографических материалов лицам моложе 18 лет. Также запрещено распространение порнографии, которая «изображает насилие, надругательство над детьми, или издевательство над ними, или сексуальные действия с детьми».

В марте 2001 г. в правительстве Канады рассматривался законопроект по борьбе с детской порнографией в Интернете, согласно которому преступлением будут считаться не только производство и распространение в Интернете непристойных сцен с участием детей, но и просмотр подобной продукции. В первом случае преступник, чья вина будет доказана, может быть приговорен к десятилетнему тюремному заключению, а для посетителей страниц, на которых демонстрируется детская порнография, предусмотрены сроки до пяти лет. В Нидерландах УК предусматривает ответственность за распространение порнографии. В США Верховный суд объявил, что «непристойности», т. е. определенная группа выражений с откровенно сексуальной окраской, полностью не подпадают под гарантии, данные первой поправкой к Конституции.

В уголовном законодательстве Швеции существует понятие «детская порнография», и лицо подлежит уголовной ответственности даже в случае простого хранения дома журналов, фотографий или кассет с изображениями детей без намерения их распространять. УК Франции предусматривает ответственность за изготовление и хранение порнографических материалов для целей продажи, распространения, проката, расклеивания или выставления. Уголовный кодекс Испании содержит две статьи (ст. 186, 189 УК Испании), в которых предусмотрена ответственность за распространение любым способом порнографических материалов лицам, не достигшим 16-летнего возраста, и использование в порнографических целях лиц, не достигших 18-летнего возраста. Уголовное законодательство Швейцарии (ч. 5 ст. 197 пятого раздела «Преступные деяния против половой неприкосновенности» УК Швейцарии) предусматривает ответственность за распространение порнографии среди несовершеннолетних, не достигших 16 лет, и демонстрацию таких предметов в общественных местах. На Украине в ноябре 2003 г. принят Закон «О защите общественной морали от продукции, пропагандирующей порнографию», основными положениями которого предусмотрена недоступность порнографических материалов для несовершеннолетних, ее продажа в специализированных местах, запрет объявлений об интимных услугах, в том числе имеющих девиантный характер.

Нечеткость правового определения понятия порнографии, которое сегодня используется в нашем законодательстве, создает опасность двойственной или неправильной интерпретации этого явления и, как следствие, затруднения в реализации данной нормы уголовного права.

Искусствоведческие экспертные решения по отнесению фильмов к категории порнографических включают восемь критериев:[632]

а) отсутствие концепции фильма и художественных принципов его построения (сюжета, интриги, драматургической разработки действия и т. д.);

б) если основное экранное время посвящено показу физиологии полового акта;

в) если отдельные сцены и эпизоды повествовательно не мотивированы;

г) если антураж, костюмы, музыкальный фон, композиционные решения и другие средства художественной выразительности используются в иллюстративно-формальных целях;

8) если персонажи предстают лишь символами пола, не имеют характеров, психологически не проработаны, поданы лишь как носители различных типов темперамента, телосложения и т. п.;

е) однозначность изображаемого, отсутствие в нем метафорических смыслов, образных решений и других признаков художественной речи;

ж) если операторские решения (крупный план, прямые ракурсы, направленное освещение) ориентированы на детальный показ механики полового акта;

з) если диалоги действующих лиц скупы, не индивидуализированы, формальны или вовсе отсутствуют, шумы используются исключительно для подчеркивания акустических фактур полового акта.

Актуальность разработки принципов экспертной оценки порнографической продукции и медицинские аспекты дефиниции понятия порнографии отмечены в работе сотрудников лаборатории судебной сексологии ГНЦ ССП им. В. П. Сербского Г. Е. Введенского и А. А. Ткаченко (2004).[633] Дополнительными критериями квалификации порнографии авторы предлагают считать общественную опасность содержащихся в них сексуальных действий и форм половой активности.

1. По объекту сексуальных действий:

– сексуальные действия с несовершеннолетними;

– сексуальные действия с недееспособными лицами и лицами, находящимися в беспомощном состоянии;

– сексуальные действия с особыми объектами, при которых нарушается законодательство РФ (ст. 224 УК РФ «Надругательство над телами умерших и местами их захоронения», ст. 245 УК РФ «Жестокое обращение с животными»).

2. По форме сексуальной активности:

– насильственные формы сексуальной активности, включающие принуждение или недобровольный характер одного из участников.

Критерии отличия порнографических и эротических материалов, разработанные специалистами Центра судебной экспертизы Министерства юстиции Республики Казахстан,[634] основаны на экспертном исследовании объектов по замыслу (содержание) и воплощению.

По замыслу (содержанию):

а) эротика предполагает наличие основной сюжетной линии, показывающей всю сложность и глубину человеческих переживаний, где показ сексуальных сцен является органическим продолжением, подтверждением глубоких эмоциональных переживаний героев; замысел порнографии достаточно одномерен, аналитичен и включает лишь одну идею – показ натурализма области гениталий и самого полового акта;

б) эротическое искусство самоценно, не утилитарно, оно исследует человеческий мир, открывает в нем новые грани; порнография жестко функциональна, она вызывает только сексуальное возбуждение;

в) целью эротики является показ новых сторон человеческого бытия, еще не понятых и не принятых массовым сознанием и отчасти нарушающих обыденные нормы благопристойности; порнография оперирует стандартными клише, и вследствие этого ее основной целью является нарушение общественных условностей, спекуляция на дефиците новизны – показе необычных форм половой жизни, сильнее возбуждающих людей;

г) эротика – это, прежде всего, средство свободного самовыражения художника; порнография – коммерция, тиражирование, массовость, стандартность, т. е. производство, нацеленное на получение прибыли;

д) эротика индивидуальна: как в исполнении, так и в предмете ее интересует неповторимое, своеобразное; порнография имеет дело со стандартным, деиндивидуализированным сексом, ее предметом является не личность, не индивидуальное тело, а гениталии;

е) эротическое искусство расширяет границы человеческой свободы, возводит в культ красоту человеческих отношений посредством показа красоты тела; порнография отрицает нравственность, унижает человека, превращая его в объект сексуальных манипуляций. В частности, унижение женщины показано посредством пропаганды традиционной идеологии мужского господства, закрепляя право на сексуальную эксплуатацию женщин.

По воплощению (приемам и средствам):

а) приемы и средства воплощения эротики используются таким образом, что увиденное или прочитанное скорее соблазняет и намекает на сексуальные действия, стимулирует, нежели показывает их; приемы и средства порнографии используются только для демонстрации чистой физиологии – натурализма гениталий и половых отношений;

б) по степени откровенности и детализации в эротических произведениях основное экранное время либо основной объем печатного текста посвящены отражению развития интимных, личностных отношений, демонстрации красоты тела и чувств человека. При этом каждое действующее лицо наделено определенным характером, его поступок окрашен эмоциональным и психологическим содержанием. Показ отдельных элементов сексуальных отношений не является самоцелью, а используется для подчеркивания психологической глубины эмоциональных переживаний героев. При демонстрации того или иного фрагмента интимных, в том числе сексуальных, отношений, а также обнаженных тел (мужских, женских) используется общий либо средний план; отсутствуют прямые ракурсы съемок и направленность освещения; отсутствует акцент на анатомо-физиологических особенностях половых органов. В порнографии – преимущественное использование крупного плана, направленности освещения, а также прямых ракурсов съемки с целью фиксации деталей того или иного фрагмента сексуальных отношений либо анатомо-физиологических подробностей половых органов, актов естественных отправлений человеческого организма и пр. В печатных изданиях представление в натуралистической форме физиологии совокупления дается путем подробного описания сцен полового акта, их вариантов, различных форм сексуальных отклонений, анатомо-физиологических особенностей половых органов, актов естественных отправлений человеческого организма и пр., причем в таких понятиях и выражениях, когда они интерпретируются однозначно – без какого-либо иного смысла, кроме грубо-натуралистического, с указанием частных деталей того или иного фрагмента сексуальных отношений. Описываемые действия и детали представляются в непристойной форме, с использованием нецензурных выражений, а также набора терминов, которые отражают интимную и сексуальную стороны половых отношений в грубо-вульгарном, пошлом виде.

Экспертный подход к вопросу криминальности порнографии, по нашему мнению, один из возможных, но не самых лучших, вариантов решения проблемы. Кроме отмеченной проблемы объективного вменения, он имеет процессуальную проблему. Для вынесения постановления следователя или определения суда о проведении экспертизы на предмет отнесенности материала к порнографии необходимо возбуждение уголовного дела по ст. 242 или 2421 УК РФ. В то же время, чтобы возбуждать уголовное дело, следователь должен иметь критерии порнографического характера материала.

Поэтому целесообразно остановиться на выработке простых, понятных неспециалисту критериев запрещенных УК материалов. Такие критерии могут выглядеть следующим образом:

1) изображения, кино-, видеоматериалы и т. д. сексуальных действий с участием детей, животных или трупов;

2) изображение сексуального поведения, связанного с насилием, унижением или принуждением одного из партнеров или с лицами, находящимися в беспомощном состоянии.

Указанные критерии хорошо согласуются с уголовным законодательством зарубежных стран и научными достижениями, полученными на данный период времени, при исследовании воздействия порнографии на психические процессы и поведение человека.

Криминологический анализ проблемы позволяет выделить некоторые особенности преступлений, связанных с незаконным распространением порнографических материалов и изготовлением и оборотом материалов с порнографическими изображениями несовершеннолетних, а именно:

1) отмеченная преступность носит профессиональный и организованный характер;

2) для совершения преступлений широко используются новейшие технические достижения в области компьютерных технологий и средств связи, в частности Интернет;

3) преступления в сфере незаконного распространения порнографии приобретают интернациональный характер;

4) данный вид криминального бизнеса, являясь высокодоходным, вовлекает в свои круги значительное число лиц и тесно связан с вовлечением в занятие проституцией и сексуальной эксплуатацией детей.

В уголовно-правовом плане представляется целесообразным внести следующие изменения.

1. Возраст субъекта по ст. 242¹ УК представляется неоправданно завышенным, так же как по ст. 135 УК, и его необходимо снизить до общего возраста наступления уголовной ответственности, предусмотренного ч. 1 ст. 20 УК РФ.

2. Учитывая, что незаконное распространение порнографических материалов или предметов среди несовершеннолетних наносит гораздо больший вред охраняемым законом общественным отношениям в сфере нравственного развития, необходимо в ст. 242 УК ввести квалифицированный состав преступления, предусматривающий деяния, содержащиеся в ч. 1 указанной статьи, но совершенные в отношении заведомо несовершеннолетних лиц.

3. Основываясь на криминологических особенностях преступления, предусмотренного ст. 242 УК, как связанного с незаконным извлечением сверхприбыли группами лиц по предварительному сговору и организованными группами преступников, ввести квалифицированным составом в ч. 2 совершение преступления группой лиц по предварительному сговору и организованной группой лиц.