6.3. Уголовно-правовые нормы регуляции деятельности, связанной с проституцией

«Проституция была запрещена, и в этом никто не сомневался, но “несуществующим” проституткам запрещалось появляться в общественных местах и в окнах своих домов, таким образом привлекая клиентов. Но если они не слушались и продолжали заниматься своим ремеслом, нарушая порядок, сговорчивая полиция отправляла их в дальние районы города».

Пьер Дюфур «История проституции»

«Без юридического произвола невозможен никакой контроль за публичными девками».

Лаура Адлер

В отношении проституции УК РФ содержит нормы, предполагающие ответственность за вовлечение в занятие проституцией (ст. 240 УК) и организацию занятия проституцией (ст. 241 УК).

Федеральный закон от 8 декабря 2003 г. № 162 исключил из уголовного законодательства ст. 151 УК «Вовлечение в занятие проституцией несовершеннолетних», объединив ответственность за вовлечение занятием проституцией как взрослых, так и несовершеннолетних и малолетних в ст. 240 УК в качестве особо квалифицированного состава преступления, предусмотренного ч. 3.

Зарубежными уголовными законодательствами (ФРГ, Швейцарии, Латвии, Англии) установлены запреты и ограничения на занятия проституцией в определенных местах и в определенное время суток. УК Австрии, Дании, Швеции, Франции, Эстонии содержат запрет на такие виды деятельности, непосредственно связанные с проституцией, как сводничество и сутенерство. Уголовные нормы за сексуальную эксплуатацию женщин и детей и содействие проституции предусмотрены законодательствами Австрии, ФРГ, Швеции, Швейцарии, Франции, Испании.

Статья 195 «Содействие занятию проституцией» пятого раздела «Преступления против половой неприкосновенности» УК Швейцарии вводит уголовный запрет на: 1) склонение несовершеннолетних к занятию проституцией; 2) использование зависимости лица или имущественную выгоду при склонении лица к занятию проституцией; 3) использование свободы действий лица, занимающегося проституцией, нарушает его интересы, осуществляя надзор за его деятельностью или определяя время, место, объем или другие обстоятельства занятия проституцией; 4) принуждение лица продолжать заниматься проституцией.[663] Интересной и довольно оправданной особенностью УК Швейцарии в отношении проституции, на наш взгляд, выступает норма, направленная на охрану свободы действий лица, занимающегося проституцией.

Параграф 202 главы 19 «Преступления сексуального характера» Уголовного законодательства Норвегии предусматривает санкции за следующие виды деятельности, связанные с проституцией: а) принуждение кого-либо заниматься или продолжать заниматься проституцией; б) поощрение или использование занятия проституцией другого лица; в) сдачу в аренду помещения, осознавая, что оно будет использоваться для занятия проституцией, или демонстрацию грубой халатности по отношению к этому.[664]

Уголовный кодекс Австрии выделяет преступления, связанные с проституцией, в четыре самостоятельные статьи, которые вместе с другими сексуальными преступлениями прописаны в десятом разделе Кодекса «Преступные деяния против нравственности».

Кодекс выделяет отдельным составом сводничество, содействие развратным действиям в отношении других лиц за вознаграждение, содействие профессиональной проституции и сутенерству (§§ 213–216).[665] При этом проституция рассматривается как развратные действия в отношении других лиц, осуществляемые за вознаграждение.

В УК Японии все деяния, связанные с проституцией, декриминализированы, что связано, прежде всего, с исторически обусловленным институциональным и легитимным характером данного социального феномена, имеющим практически ритуальное значение.

УК Франции сексуальные преступления относит к главе II «О посягательствах на физическую или психическую неприкосновенность личности», а преступную деятельность, связанную с проституцией, регламентирует отдельно в главе V «О посягательствах на достоинство человека», отдел II «О сводничестве и тождественных преступных деяниях». Особенностями выступают два момента – возможность наступления уголовной ответственности по данным статьям юридических и физических лиц и относительно детальная разработка отдельных составов преступлений. Отдел II содержит семь составов. Под сводничеством Кодекс понимает следующие деяния: а) помощь, содействие или поощрение проституции другого лица; б) извлечение выгоды из проституции другого лица, участие в распределении доходов от этой деятельности или получение выплат от лица, систематически занимающегося проституцией; в) вовлечение в занятие проституцией, совращение, найм для занятия проституцией, оказание давления на лицо с целью заняться проституцией или продолжать это занятие.

К криминальным деяниям, тождественным сводничеству, относятся: а) посредничество между двумя лицами, одно из которых занимается проституцией, а другое использует или оплачивает это занятие; б) облегчение сутенеру легализации фиктивных источников доходов; в) неспособность лицом обосновать источник своих доходов, соответствующих его образу жизни, если это лицо живет с лицом, систематически занимающимся проституцией, или находится в постоянных отношениях с одним или несколькими лицами, занимающимися проституцией; г) воспрепятствование деятельности по предупреждению, контролю, помощи или перевоспитанию, осуществляемой компетентными организациями в отношении лиц, находящихся под угрозой проституции или занимающихся проституцией.[666] В плане профилактики проституции как негативного социального явления удачным представляется использованный в УК Франции термин «лицо», находящееся под угрозой проституции».

Криминальные формы поведения, связанные с проституцией, предусмотренные нормами уголовного законодательства РФ, прописаны в ст. 240 УК «Вовлечение в занятие проституцией» и ст. 241 УК «Организация занятия проституцией».

Объект преступления. Родовой объект определен названием IX раздела УК – общественная безопасность и общественный порядок. Общественная безопасность выступает как обобщенная категория, включающая в себя здоровье населения и общественную нравственность, охраняемые государством общественные отношения, закрепленные в главе 25 УК «Преступления против здоровья населения и общественной нравственности», которые выступают видовым объектом преступных посягательств. Непосредственный объект – нравственные устои совершеннолетних лиц, вовлекаемых в занятие проституцией, или здоровье и формирование нравственности несовершеннолетних, вовлекаемых в занятие проституцией.

В качестве дополнительного объекта преступного посягательства выступает половая свобода в отношении совершеннолетних и половая неприкосновенность малолетних и несовершеннолетних, а также лиц, в силу различных обстоятельств находящихся в беспомощном состоянии (например, вовлечение в занятие проституцией лиц с врожденным слабоумием – олигофренией или страдающих психическими расстройствами). Факультативным объектом ст. 240 УК также может являться честь, достоинство и неприкасаемость личной жизни.

Объективная сторона основного состава преступления, предусмотренного ст. 240 УК, выражена в форме активных действий двух типов: а) вовлечение в занятие проституцией; б) принуждение к продолжению занятия проституцией. Определение понятия «вовлечение» дается в п. 1 Конвенции о борьбе с торговлей людьми и эксплуатацией проституции третьими лицами от 21 марта 1950 г. Это сведение, склонение или совращение в целях проституции другого лица, даже с согласия этого лица.[667] В редакции УК до принятия Федерального закона от 8 декабря 2003 г. № 162 ст. 240 содержала иное понимание вовлечения, где под способами вовлечения в диспозиции статьи указывались применение насилия, угроза применения насилия, шантаж, уничтожение или повреждение имущества, обман. Однако такое определение явно расходилось с международной Конвенцией, и, соответственно, в действующей на настоящий момент редакции насилие и угроза его применения отнесены к квалифицированному составу п. «а» ч. 2 ст. 240 УК. Комментарий УК под редакцией Л. Л. Кругликова определяет вовлечение как активные действия лица, направленные на возбуждение у другого лица желания заняться проституцией, но к этому определению следует добавить форму проявления таких действий – сведение, склонение и совращение.[668]

Принуждение к продолжению занятия проституцией подразумевает направленное, противоправное воздействие на волю потерпевшего, при этом насильственные формы принуждения должны быть отнесены к квалифицированному составу. Соответственно в основном составе должны рассматриваться психические формы принуждения с целью психологического воздействия на личность и вопреки ее желанию. При этом психическое принуждение в форме реальной угрозы применения физического насилия по смыслу статьи относится к квалифицированному составу (п. «а» ч. 2 ст. 240 УК). Следовательно, к основному составу преступления, к психическим формам принуждения можно отнести шантаж (запугивание распространением нежелательных сведений в отношении потерпевшего или его близких), ложные обещания, угрозы уничтожения или повреждения чужого имущества, просьбы, уговоры и т. д. Такие действия, направленные в отношении малолетнего или несовершеннолетнего с учетом психологических возрастных особенностей, повлекут принципиально иной результат и поэтому рассматриваются как особо квалифицированный состав ч. 3 ст. 240 УК.

Наряду с насилием другими квалифицированными составами преступления выступают перемещение потерпевшего через Государственную границу РФ или незаконное удержание его за границей (п. «б» ч. 2 ст. 240 УК). Практически этот состав можно рассматривать как «сексуальное рабство», т. е. лишение права на свободное перемещение, удержание с целью сексуальной эксплуатации, однако санкция данной статьи носит довольно либеральный характер – до шести лет лишения свободы – и вступает в противоречие с санкцией квалифицированного состава преступления, предусмотренного ст. 127² УК «Использование рабского труда». Так, использование рабского труда с применением шантажа, насилия или с угрозой его применения (п. «г» ч. 2 ст. 127² УК) предполагает санкцию в виде лишения свободы на срок от трех до десяти лет. Применяя п. «б» ч. 2 ст. 240 УК, необходимо разграничение с квалифицированным составом преступления, предусмотренного п. «г» ч. 2 ст. 127¹ УК РФ «Торговля людьми», с перемещением потерпевшего через Государственную границу Российской Федерации или с незаконным удержанием его за границей, введенной Федеральным законом от 8 декабря 2003 г. № 162. До принятия указанного Закона в отношении несовершеннолетних действовала ст. 152 УК «Торговля несовершеннолетними», квалифицированный состав которой предусматривал наказание за незаконный вывоз несовершеннолетнего за границу или незаконное его возвращение из-за границы (п. «д» ч. 2 ст. 152 УК), торговлю в целях вовлечения несовершеннолетнего в совершение преступлений или иных антиобщественных действий, а также для совершения действий сексуального характера (п. «е» ч. 2 ст. 152 УК). Эти квалифицированные составы предполагали санкцию от трех до десяти лет. Статья 127¹ УК рассматривает несовершеннолетний возраст как квалифицированный состав торговли людьми (п. «б» ч. 2), однако в точности сохраняет санкцию ст. 152 УК. Такие изменения законодательства не являются последовательными, в то время как наиболее актуальным становится вопрос о защите прав и свобод несовершеннолетних и малолетних и выделении ювенальной юстиции в самостоятельную отрасль права, когда из самостоятельного состава преступления торговля несовершеннолетними становится квалифицирующим признаком. При этом следует отметить, что международным законодательством права детей закреплены в отдельных международно-правовых актах. Так, IX принцип «Декларации о правах ребенка» от 20 ноября 1959 г. провозглашает: «Ребенок должен быть защищен от всех форм небрежного отношения, жестокости и эксплуатации. Он не должен быть объектом торговли, в какой бы то ни было форме».[669] Конвенция ООН о правах ребенка от 20 ноября 1989 г. в ст. 11 гласит: «Государства-участники принимают меры для борьбы с незаконным перемещением и невозвращением детей из-за границы».[670] Соответственно для наиболее полной реализации изложенных международных принципов в области уголовной политики целесообразно рассмотрение торговли несовершеннолетними и малолетними лицами отдельным составом преступления.

Статья 127¹ УК предполагает куплю-продажу, вербовку, перевозку, передачу, укрывательство или получение человека в целях его эксплуатации. Эксплуатация в том числе подразумевает использование занятия проституцией или иные формы сексуальной эксплуатации и входит в основной состав рассматриваемой статьи. Ответственность по п. «б» ч. 2 ст. 240 наступает в том случае, когда виновный не совершает никаких действий, указанных в диспозиции ст. 127¹ УК.[671] Соответственно ответственность за вовлечение в занятие проституцией или принуждение к ней, сопряженное с торговлей, необходимо рассматривать по совокупности преступлений, предусмотренных п. «б» ч. 2 ст. 240 и п. «г» ч. 2 ст. 127¹ УК РФ.

Другим сложным моментом является разграничение принуждения к продолжению занятием проституцией и использование рабского труда (ст. 127² УК). Диспозиция статьи гласит: использование труда человека, в отношении которого осуществляются полномочия, присущие праву собственности, в случае, если лицо по не зависящим от него причинам не может отказаться от выполнения работ (услуг), соответственно оказание сексуальных услуг при принуждении их оказывать квалифицируются ч. 1 ст. 240 УК РФ; но если имеются «полномочия, присущие праву собственности», то преступление должно квалифицироваться по совокупности с ч. 1 ст. 127² УК; в случае, если «полномочия, присущие праву собственности» имеются в отношении несовершеннолетнего, то по п. «б» ч. 2 ст. 127² УК РФ; если в отношении потерпевшего используются насилие, угроза его применения или шантаж, то по п. «г» ч. 2 ст. 127² УК РФ.

В соответствии с п. «в» ч. 2 ст. 240 УК предусматриваются деяния основного состава, но совершенные группой лиц по предварительному сговору. Организованная группа лиц (т. е. устойчивая и заранее объединенная для совершения преступления – ч. 3 ст. 35 УК РФ) при вовлечении в занятие проституцией образует особо квалифицированный состав (ч. 3 ст. 240 УК РФ).

Субъектом преступления по ст. 240 УК является лицо, достигшее возраста 16 лет. Однако целый ряд факторов – использование насилия, психическое принуждение потерпевшего, значительное количество несовершеннолетних лиц, вовлекаемых для осуществления преступной деятельности, а также более ранее созревание и формирование личности, способность подростков осознавать социальное значение своего поведения – делают актуальным вопрос о пониженном возрасте уголовной ответственности (14 лет) по данной статье. Другим аспектом является возможность рассмотрения субъектом по ст. 240 УК юридического лица, по аналогии с опытом зарубежного законодательства, так как для секс-индустрии такой субъект более характерен. Однако в отечественном уголовном праве ответственность юридического субъекта не предусмотрена. Недостатком законодательства также следует считать отсутствие специального субъекта при вовлечении в занятие проституцией, т. е. лица, которое по роду своей профессиональной или иной деятельности связано с несовершеннолетними и малолетними, как-то: лица занимающиеся педагогической, воспитательной деятельностью, коменданты общежитий, где проживает молодежь и т. п., по аналогии с п. «а» ч. 2 ст. 241 УК, предусматривающим такой специальный субъект, как «лицо, использующее свое служебное положение».

Субъективная сторона представлена виной в форме прямого умысла. Мотивами преступления, как правило, выступают корысть, стремление к наживе.

Криминологические особенности преступного поведения по вовлечению и принуждению к занятию проституцией. Приведенные в параграфе 4.2 криминологические систематики в отношении лиц, занимающихся проституцией, безусловно, представляют теоретический интерес, но малоприменимы в повседневных реалиях практической деятельности. Так, разделение проституции на извращенные, девиантные и «нормативные» формы имеет далекое отношение к уголовной практике, так как все они декриминализированы. Условно предлагается разделить проституцию на три категории: VIP-категория, организованная и уличная проституция. VIP-категория не является предметом криминологического анализа и уголовно-правовой борьбы или социального контроля, ее целями может выступать экономическая разведка крупных финансовых компаний, политические игры и т. д. Уличная, вокзальная и т. п. проституция совершается, как правило, личностями, морально деградировавшими, страдающими хроническим алкоголизмом, токсикоманией, часто не за деньги, а за еду или выпивку и нуждается, в первую очередь, в социальном контроле и медико-социальной помощи. Данная категория проституции соответствует трем принципам, выделенным ранее при социально-криминологическом анализе проституции, но принцип публичности здесь носит специфический характер, т. е. ориентирован на определенный круг лиц.

Организованная проституция, являясь в настоящее время самой многочисленной группой, носит наиболее жесткий, часто насильственный, характер. Преступник при этом не выискивает потенциальных будущих жертв, а создает ситуацию, когда они сами идут к нему и попадают в финансовую, материальную или иную зависимость. Для этих целей, в первую очередь, используются СМИ с различными объявлениями о выгодных и высокооплачиваемых рабочих местах.

Уголовно-правовая характеристика статьи 241 УК «Организация занятия проституцией» (в ред. Федерального закона от 08.12.2003 г. № 162). В предыдущей редакции УК название статьи гласило: «Организация или содержание притонов для занятий проституцией».

Видовой и родовой объект преступного посягательства аналогичен предусмотренным ст. 240 УК.

Объективная сторона содержит признаки следующих видов криминальной деятельности: 1) деяния, направленные на организацию занятия проституцией другими лицами; 2) содержание притонов для занятия проституцией; 3) систематическое предоставление помещений для занятия проституцией.

В старой редакции ст. 241 УК, диспозицией предусматривалась только организация притона. Уголовным кодексом в редакции Федерального закона № 162 понятие организации четко не определено, может пониматься в расширенном толковании и включает не только организацию притона, но и сутенерскую, сводническую деятельность. Организация – это определенная целенаправленная деятельность, которая может заключаться в финансировании, нейтрализации мер контроля со стороны государства и правоохранительных органов, вербовке клиентов, распространении рекламы и т. д. Процесс организации образует состав оконченного преступления с момента начала такой деятельности. Следует отметить, что для наиболее четкого представления объективной стороны состава данного преступления необходимым является постановление Пленума Верховного Суда РФ.

Содержание притонов – это владение, аренда или управление местом, где создан притон. Если содержание притонов связано с привлечением в них проституток, то такое деяние должно квалифицироваться по совокупности преступлений ч. 1 ст. 241 УК и ч. 1 ст. 240 УК РФ; если привлечение связано с насилием или угрозой применения насилия, то совокупность образовывается ч. 1 ст. 241 УК и ч. 2 ст. 240 УК РФ.

Конвенция о борьбе с торговлей людьми и эксплуатацией проституции третьими лицами определяла понятие «содержание притонов» в ст. 2:

1) содержит дом терпимости или управляет им, или сознательно финансирует или принимает участие в финансировании дома терпимости;

2) сдает в аренду или снимает здание или другое место или часть такового, зная, что они будут использованы в целях проституции третьими лицами.[672]

Понятие притона должно трактоваться достаточно широко: это помещение или иное место, основным или дополнительным предназначением которого является занятие проституцией.

Систематическое предоставление помещений для занятия проституцией выражается в предоставлении специально не оборудованного жилого или нежилого помещения, причем безвозмездно или за плату – не имеет значения.

Субъективная сторона представлена виной в форме прямого умысла.

Субъект преступления общий: вменяемое физическое лицо, достигшее возраста 16 лет.

Квалифицированными составами преступления по ч. 2 ст. 241 УК будут являться:

п. «а» – специальный субъект, т. е. лицо, использующее свое служебное положение (виновный наделен определенными служебными полномочиями, которые он использует для совершения преступления);

п. «б» – применение насилия или угрозы ее применения;

п. «в» – использование для занятия проституцией заведомо несовершеннолетних.

Особо квалифицированный состав предусмотрен ч. 3 ст. 241 УК, который образуют деяния, предусмотренные ч. 1 и 2, но с использованием для занятия проституцией лица, заведомо не достигшего 14 лет, т. е. малолетнего возраста.

Санкции по основному составу – штраф в размере от ста тысяч до пятисот тысяч рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период от одного года до трех лет либо ограничение свободы на срок до трех лет, либо лишение свободы на срок до пяти лет (в ред. Федерального закона от 21.07.2004 г. № 73).

Санкции по квалифицированному составу – лишение свободы на срок до шести лет. Однако следует отметить, что п. «а» ч. 2 предусматривает специальный субъект «с использованием служебного положения» и, соответственно, целесообразно дополнить санкцию лишением права занимать определенные должности и заниматься определенными видами деятельности, в особенности связанными с работой с несовершеннолетними и т. д.

Санкция по особо квалифицированному составу – лишение свободы на срок от трех до десяти лет.

Для мероприятий, направленных на борьбу и профилактику преступлений, связанных с проституцией, необходим комплексный подход, включающий поэтапную реализацию ряда мер, из которых, в частности, можно предложить следующее:

1. На наш взгляд, в силу различия общественной опасности вовлечение малолетних и несовершеннолетних в занятие проституцией как криминальное деяние образует самостоятельный состав преступления, по аналогии со ст. 242 и 242¹ УК.

Выделение в отдельный состав преступления в отношении несовершеннолетних и малолетних, что может быть основано на разделении непосредственного объекта преступного посягательства. Нарушение здоровья в отношении взрослых лиц, вовлеченных в занятие проституцией или принуждаемых к продолжению, выступает факультативным признаком и при его нарушении может быть квалифицировано по совокупности преступлений в зависимости от формы его нарушений. Нарушение здоровья несовершеннолетнего, вовлеченного в занятие проституцией, входит в непосредственный объект преступления, например нарушение психосексуального развития и, соответственно, вред психическому здоровью, и поэтому участие несовершеннолетних следует рассматривать не как особо квалифицированный состав. Оно должно образовывать самостоятельный состав преступления.

2. По аналогии с зарубежными законодательствами ввести уголовно-правовое ограничение занятием проституции в определенных местах и в определенное время суток, используя критерий «приватности».

3. Разработка и внедрение государственных программ по борьбе с сексуальным насилием и эксплуатацией.

4. Приведение отечественного УК в соответствие с международно-правовыми стандартами в области охраны граждан от сексуальной эксплуатации.

5. В ч. 3 ст. 240 УК рассматривать особо квалифицированным составом использование для вовлечения в занятие проституцией наркотических и психотропных средств.

6. Ввести отдельным квалифицированным составом преступления, предусмотренные в ч. 2 ст. 240 УК (использование сложных жизненных обстоятельств потерпевшего).