§ 4. Развитие исламской модели правосудия в современную эпоху

Мусульманское право сдержало начавшийся еще в конце XIX в. натиск, с одной стороны, континентального, а с другой стороны, социалистического права. При этом одной из его опор стали конституции — акты инородного для него права.

В исламе высшей юридической силой обладает только Коран. Именно по этой причине Основной низам о власти Саудовской Аравии 1992 г. указывает (ст. 1), что Конституцией Королевства является "Книга Всевышнего Аллаха и Сунна Его Пророка". В других мусульманских странах конституции приняты. Но их роль как основных законов часто ограничивается. Главным источником законодательства остается шариат, что непосредственно закреплено в текстах самих конституций (ст. ст. 2 и 3 Конституции Афганистана; ст. 2 Конституции Бахрейна; ст. 2 Конституции Египта; ст. 3 Конституции Ирака; ст. ст. 2 и 12 Конституции Ирана; ст. 3 Конституции Йемена; ст. 1 Конституции Катара; ст. 7 Конституции Объединенных Арабских Эмиратов; ст. 2 Основного закона (Белой книги) Султаната Оман; ст. 3 Конституции Сирии; ст. 227 Конституции Пакистана; ст. 18 Конституции Судана).

Заметную роль исламское право играет также в тех государствах, где конституции признают ислам государственной религией, не упоминая при этом о роли шариата (Алжир, Бангладеш, Бруней, Индонезия, Коморские острова, Малайзия, Мальдивские острова, Мавритания, Марокко, Тунис).

Чтобы убедиться в близости норм правовых систем государств этих двух групп, достаточно сравнить действующее в них законодательство. Так, Гражданский кодекс Египта устанавливает следующее: "Положения законов регулируют все вопросы, к которым такие положения применяются в силу их буквы или духа. В отсутствие применимого положения законов судья должен решать дело в соответствии с обычаем, а в отсутствие обычая — в соответствии с принципами исламского права. В отсутствие таких принципов судья должен применить принципы естественного права и правила справедливости"[197] (ст. 1). Такие же положения содержит ст. 1 Гражданского кодекса Алжира 1975 г.[198] — страны, Конституция которой не упоминает шариат в качестве источника права.

К этой же группе стран относится Марокко, где Семейный кодекс 2004 г. закрепляет следующие положения: "По всем вопросам, которые непосредственно не урегулированы настоящим Кодексом, необходимо обращаться к предписаниям маликитского мазхаба и/или к выводам юридической науки, в которых четко раскрываются ценности справедливости, равенства и гармоничной жизни в обществе, как их проповедует ислам"[199] (ст. 400).

В отдельную группу государств можно отнести те мусульманские страны, которые идут путем светского развития и законодательство которых либо совсем, либо главным образом не содержит норм мусульманского права. К этим странам относятся Турция, мусульманские государства — бывшие республики Советского Союза и др.

Принцип отделения религии от государства закреплен в Конституциях Азербайджана (ст. ст. 7, 18), Албании (ст. 10), Гамбии (ст. ст. 1 и 5), Гвинеи (ст. 1), Казахстана (ст. ст. 1, 5), Мали (ст. 25), Нигера (ст. 4), Сенегала (ст. 2), Таджикистана (ст. 1), Турции (ст. 2), Туркменистана (ст. 1), Узбекистана (ст. 12).

Официально в этих странах шариат источником права не признается. Однако он, несомненно, проявляется на уровне правоприменительной практики и правосознания. Более того, при определенных обстоятельствах он начинает оказывать существенное воздействие на законодательство. Так происходит, например, в Турции, где в последние годы у власти стоит исламистская Партия справедливости и развития. Турция перешла на светский путь развития в результате радикальных реформ М. Кемаля Ататюрка (1881–1938), но, несмотря на проявление оппозиционных настроений в среде исламских партий, все еще продолжает оставаться светским государством — официальным кандидатом в члены Евросоюза.

Конечно, в современном мире влияние шариата ослабевает даже в тех странах, которые провозглашают его верховенство. Многие общественные отношения остаются за его рамками. Прежде всего это касается торгового, горного, финансового, административного, энергетического, природоохранного и процессуального законодательства. Определенное отступление от мусульманского права обусловлено рядом причин. Все более возрастает роль международного права, акты которого не только непосредственно инкорпорируются в правовые системы мусульманских стран, но и оказывают заметное влияние на их развитие.

В правовые системы мусульманских государств проникают правовые модели других стран, прежде всего в те сферы, к которым оно не приспособлено (международный торговый оборот, техническое регулирование, информационные технологии и т. д.).

Происходят определенные перемены и в самом мусульманском праве. Шариат воспринимается главным образом как основа мусульманского права, его источник. Раскрывая это явление, Л.Р. Сюкияйнен писал: "С точки зрения мусульманского права в широком смысле шариат правильнее представлять не как систему, заключающую все конкретные правила поведения различных типов, а как общий ориентир, направление, цель, к достижению которой должен стремиться мусульманин"[200].

Как отмечалось выше, современное законодательство в разной мере отражает традиционное мусульманское право. Наиболее сильные позиции оно сохраняет в сфере личного статута, в которую входят семейные и наследственные отношения. В других сферах права наблюдается постепенное усиление светских начал.

Впрочем, эта закономерность типична далеко не для всех мусульманских государств. В некоторых из них в последние годы предпринимаются усилия к возрождению исконных начал мусульманского права. Первой на этот путь встала Ливия. В 1971 г. в этой стране было принято решение об исламизации национальной правовой системы. Были восстановлены традиционные для мусульманского права меры уголовного наказания за такие преступления, как кража, разбой, прелюбодеяние, употребление спиртных напитков[201]. Были приняты законы о закяте, запрете ростовщичества. А в 1977 г. Коран был объявлен законом общества, заменяющим светскую конституцию[202]. Вскоре на тот же путь вступили Йемен, Пакистан и Судан, а вслед за ними ряд других мусульманских государств. Но наиболее последовательно мусульманское право воплощено в правовых системах Саудовской Аравии, Ирана.

Самой архаичной является правовая система Саудовской Аравии, законодательство которой до сих пор в значительной степени не кодифицировано, а мусульманско-правовая доктрина при этом играет роль источника права.

Чтобы показать масштаб исламизации саудовского общества, разберем положения Основного низама о власти. Статья 7 этого акта провозглашает: "Власть в Королевстве Саудовская Аравия основана на Книге Всевышнего Аллаха и Сунне Его Пророка". Раскрывая содержание этой нормы, Основной низам указывает, что основами правления в соответствии с исламским шариатом являются "справедливость, принцип консультации и равенство" (ст. 8); что "государство защищает исламскую веру, реализует ее установления, следит за отсутствием греховности, препятствует пороку, выполняет долг распространения ислама" (ст. 23).

Эти принципы должны определять деятельность всех органов власти. В частности, Основной низам о власти устанавливает, что суды должны руководствоваться исключительно исламским шариатом (ст. 46). При этом вводится конструкция своеобразного конституционного надзора: суды могут применять статуты, изданные правителем, но только в том случае, если они не противоречат Корану и Сунне (ст. 48).

Требования предъявляются Основным низамом и к королю. Он должен проводить национальную политику в соответствии с нормами ислама и контролировать применение исламского шариата (ст. 55). Столь же четко определена ответственность Совета министров, который несет коллективную ответственность перед королем за исполнение норм шариата (ст. 57). Подобным образом закрепляются полномочия законодательной власти. В ее обязанности входит разработка правовых норм и правил, отвечающих общим интересам, препятствующих проникновению зла в дела государства и соответствующих шариату (ст. 67).

В отдельных случаях Основной низам уточняет, как должны реализовываться положения мусульманского права. В частности, его ст. 10 указывает, что "государство стремится к упрочению семейных уз, сохранению арабских и исламских семейных ценностей, проявляет заботу о всех ее членах, создает необходимые условия для повышения их благосостояния и развития способностей". Отмечается, что собственность, капитал и труд выполняют в соответствии с шариатом общественную функцию (ст. 17) и все природные богатства, "ниспосланные Аллахом", остаются собственностью государства (ст. 14).

Требования соблюдать исламские ценности обращены не только к государственным органам, но и к обществу в целом. Так, Основной низам провозглашает: "Саудовское общество базируется на исламской вере, благочестивом и бережном отношении его членов друг к другу при взаимном сотрудничестве без каких-либо противоречий" (ст. 11); "Основой саудовского общества является семья, члены которой должны воспитываться на исламской вере, преданности и повиновении Всевышнему Аллаху, Его Пророку и представителям власти" (ст. 9).

В такую правовую модель акты светского законодательства вписываются с трудом. Их немного, и в целом они рассматриваются как вспомогательный источник права. Например, в области коммерческого и корпоративного права долгое время действовали только два основных Королевских низама (указа) — "О регулировании деятельности компаний" 1965 г. и "О регулировании деятельности коммерческих агентств" 1962 г.

Положение стало меняться на рубеже двух тысячелетий. После принятия общего Акта "О судебной власти" 1975 г. были изданы акты "О тюремном заключении и аресте" 1978 г., "Об основных положениях об аресте, временном лишении свободы и предупредительном задержании" 1983 г., "О процедуре в судах шариата" 2001 г., "О судопроизводстве" 2002 г., "Об уголовном процессе" 2002 г. и др. В соответствии с Законом о судебной власти 1975 г. судебная система Саудовской Аравии состоит из судов одного кади, которым подсудны брачно-семейные и мелкие гражданские дела, судов трех кади по уголовным делам, апелляционных судов и Высшего судебного совета.

Новый этап в реформировании законодательства наступил после опубликования 1 октября 2007 г. королевских планов по проведению полномасштабной правовой реформы. В соответствии с новым законодательством был учрежден Верховный суд, а Верховный судебный совет перестал быть высшим органом судебной власти. В провинциях была учреждена новая система апелляционных судов: уголовных, гражданских, трудовых, коммерческих и судов личного статута[203]. Очевидно, что какого-либо значительного отхода от исламских принципов не произойдет.

Другим примером наиболее мощного развития мусульманского права служит правовая система Ирана. В Конституции этой страны провозглашено, что официальной религией Ирана является ислам джафаритского толка, признающий существование 12 имамов (ст. 12). Ислам положен в основу системы государственного правления и определяет содержание законодательства.

На вершине политической системы этого государства стоит аятолла — духовный лидер страны. Он осуществляет верховное руководство мусульманской общиной (ст. 5 Конституции), определяет общую политику государства, контролирует правильное исполнение общей политической линии государства, принимает решения о проведении плебисцитов, осуществляет верховное командование Вооруженными силами, решает споры и упорядочивает отношения между тремя ветвями власти — законодательной, исполнительной и судебной, назначает на должности и отправляет в отставку большое число должностных лиц (ст. 110).

Президент, возглавляющий исполнительную власть, занимает только вторую ступень в политической системе страны. Согласно Конституции он может избираться только из числа "религиозно-политических деятелей", отвечающих, помимо общих требований, таким критериям, как "набожность, религиозность, вера в основы Исламской Республики и принадлежность к официальной религии страны" (ст. 115 Конституции).

Законодательство Ирана должно полностью соответствовать исламу. Этот принцип отражен в ст. 4 Конституции: "Все гражданские, уголовные, финансовые, экономические, административные, культурные, военные, политические и другие законы и уставы должны быть основаны на исламских нормах". При этом Конституция подчеркивает, что ст. 4 имеет верховенство над другими статьями Конституции, иными законами и нормативными актами. Подкрепляя данную норму, Конституция не допускает принятия законов, противоречащих принципам и установлениям официальной религии (ст. 72). Такое же требование установлено в отношении решений местных советов (ст. 105).

В обеспечении верховенства мусульманского права особую роль играет Совет по охране Конституции, который формируется в составе 12 членов: шесть богословов, назначаемых Духовным лидером страны, и шесть мусульманских правоведов — специалистов в разных областях права, назначаемых Меджлисом Исламского совета (национальным парламентом) по представлению главы судебной власти.

Конституция требует, чтобы все акты Меджлиса Исламского совета направлялись в Совет по охране Конституции, который должен их рассмотреть в течение 10 дней (при необходимости этот срок может быть продлен еще на 10 дней). Если Совет сочтет их противоречащими нормам ислама и Конституции, законопроекты возвращаются для повторного рассмотрения. Кроме того, Совет по охране Конституции дает официальное толкование Конституции. Такие решения принимаются большинством в три четверти голосов членов Совета (ст. 98 Конституции).

В правовой системе Ирана акты светского законодательства традиционно играют более значимую роль, чем в Саудовской Аравии. Во многом это связано с давними традициями парламентаризма, сложившимися в Иране еще с начала XX в. после принятия первой Конституции 1906–1907 гг.[204].

В настоящее время в Иране действует большое число актов светской власти. Многие из них были приняты задолго до исламской революции и продолжают действовать с изменениями, обусловленными требованиями не только шариата, но и времени. В их числе Гражданский (1929–1935), Торговый (1932) и Трудовой (1990) кодексы, а также большое число законов и ведомственных актов, охватывающих значительную часть общественных отношений. Формально они остаются за рамками традиционного мусульманского права, но, несомненно, испытывают большое влияние с его стороны.

Сложившееся еще во времена раннего Средневековья в большинстве мусульманских стран сосуществование мусульманских и светских судов продолжалось почти без изменений до XX в. В тех мусульманских государствах, которые стали колониями европейских империй, были также созданы специальные суды для рассмотрения дел европейцев и немусульман.

В настоящее время в большинстве мусульманских государств сохраняется дуализм мусульманских и светских судов. Шариатские суды существуют, например, в Иордании, Малайзии, Брунее, а суды кади — в Кении и др. Во всех этих странах мусульманские суды рассматривают вопросы персонального права или личного статуса мусульман (вопросы семьи, брака, наследования и проч.).

Деятельность мусульманских судов регулируется специальными законами, например Законом о судах кади 1967 г. (Kadhis' courts act) в Кении. Всего в этой стране существует восемь судов кади для рассмотрения вопросов личного статуса мусульманского меньшинства во главе с Главным кади (Chief kadhi).

В Иордании основы судебной власти довольно подробно прописаны в гл. VI Конституции. В соответствии со ст. 99 Конституции в Иордании существуют три вида судов: суды общей юрисдикции, религиозные и особые суды. Религиозные суды, в свою очередь, делятся на суды шариата и советы иных религиозных общин. Особенностью шариатских судов Иордании является то, что наряду с вопросами личного статуса мусульман они вправе рассматривать дела, связанные с выплатой выкупа за кровь (дийа) при убийстве и причинении вреда здоровью в случаях, когда обе стороны являются мусульманами либо когда лишь одна сторона является мусульманином, но обе стороны согласны на рассмотрение дела в шариатском суде.

В связи с этим нелишним будет пояснить, что мусульманское уголовное право выделяет три большие группы преступлений, одну из которых как раз и составляют посягательства на жизнь и здоровье, за совершение которых установлено наказание в виде воздаяния равным — кисас (смертная казнь или членовредительские наказания по талиону). В случаях невозможности исполнения кисас по тем или иным причинам либо в случае согласия на то потерпевшей стороны виновная сторона выплачивает установленное денежное возмещение — дийа.

Согласно ст. 105 Конституции Иордании суды шариата также рассматривают вопросы вакуфного имущества, переданного или завещанного на благотворительные или религиозные цели.

В некоторых государствах также действуют специальные категории судов. Это имеет место в тех странах, население которых принадлежит к различным мазхабам и (или) направлениям в исламе. Например, в Бахрейне существуют различные суды для суннитов и шиитов-джафаритов.

Нельзя обойти вниманием и те мусульманские государства, в которых мусульманское право широко применяется либо потому, что оно никогда и не утрачивало своих позиций под влиянием европейского права в эпоху колониализма, например Саудовскую Аравию и некоторые другие государства Персидского залива, либо потому, что было возрождено после исламских революций конца XX в., например Иран и Пакистан.

В Пакистане мусульманское право стало активно возрождаться после военного переворота генерала Зия уль-Хака в 1977 г. В этой стране в основу правовых реформ, так же как и в Иране, был положен принцип всеобщей исламизации общества и государства. С того времени было принято много законодательных актов, основанных на традиционных нормах мусульманского права.

Несмотря на это, судебная система Пакистана в целом имеет светский характер. Здесь действуют магистратские, окружные и сессионные суды, а также большое количество судов по отдельным категориям дел: семейным, экологическим и др. Судебные системы провинций возглавляют высокие суды, а во главе судебной системы всей страны стоит Верховный суд. С 1980 г. в Пакистане существует Федеральный шариатский суд, однако его функции в основном сводятся к проверке действующего законодательства на соответствие основам ислама (Injunctions of Islam) (ст. 203 "d" Конституции).

В целом можно отметить устойчивость развития исламской модели правосудия, ее пластичность, позволяющую приспосабливать ее к меняющимся условиям и вызовам времени.