2.2. Вынесение заведомо неправосудных приговора, решения или иного судебного акта (ст. 305 УК)

В соответствии со ст. 118 Конституции РФ правосудие в Российской Федерации осуществляется только судом, причем судебная власть осуществляется посредством конституционного, гражданского, административного и уголовного судопроизводства. Это значит, что только суд имеет право в результате рассмотрения дел выносить общеобязательные решения, которые затрагивают права и свободы граждан, интересы государственных, муниципальных, общественных и иных организаций. Поэтому одним из самых тяжких преступлений против правосудия, совершаемых должностными лицами его органов, является вынесение заведомо неправосудных приговора, решения или иного судебного акта (ст. 305 УК).

Основным объектом этого преступления является нормальная работа органов правосудия в самом широком ее смысле, а в более конкретном значении — общественные отношения, которые обеспечивают познавательно-правоприменительную деятельность суда[480]. В роли дополнительных объектов могут выступать отношения, содержанием которых в зависимости от конкретного дела выступают права и законные интересы граждан, общества и государства, нарушаемые в случае вынесения неправосудного судебного акта.

Объективная сторона преступления заключается в вынесении судьей (судьями) заведомо неправосудных приговора, решения или иного судебного акта. Значительный интерес представляет вопрос о том, о каких неправосудных актах идет речь в ст. 305 УК. В процессе развития законодательства их перечень претерпел значительные изменения. Вначале была предпринята попытка сделать его исчерпывающим: в ст. 111 УК РСФСР 1922 г. говорилось только о приговорах, первоначальная редакция ст. 114 УК РСФСР 1926 г. была такой же, однако в 1927 г. эта норма была дополнена указанием на решения и определения; в ст. 177 УК РСФСР 1960 г. были перечислены, кроме приведенных выше актов, также и постановления. В диспозиции ст. 305 УК РФ законодатель отказался от исчерпывающего перечисления видов судебных актов и указал на приговор, решение или иной судебный акт, в связи с чем возник вопрос о том, какие иные акты имеются в виду. Для ответа на него необходимо обратиться к конституционному и процессуальному законодательству (нормам УПК, ГПК, АПК, а также КоАП).

Прежде всего необходимо установить перечень всех судебных актов, выносимых при осуществлении конституционного, уголовного, гражданского и административного судопроизводства, а затем выделить те из них, которые могут быть предметом преступления, предусмотренного ст. 305 УК.

В соответствии со ст. 71 Федерального конституционного закона «О Конституционном Суде Российской Федерации» решения Конституционного Суда РФ выносятся в форме постановления или определения (решение по запросу о соблюдении установленного порядка выдвижения обвинения Президента РФ именуется заключением).

Значение видов судебных актов, выносимых при рассмотрении уголовных дел, содержится в ст. 5 УПК. Приговор — решение о виновности или невиновности подсудимого и назначении ему наказания либо об освобождении его от наказания, вынесенное судом первой или апелляционной инстанции (п. 28). К иным судебным актам следует отнести: вердикт — решение о виновности или невиновности подсудимого, вынесенное коллегией присяжных заседателей (п. 5); определение — любое решение за исключением приговора, вынесенное судом первой инстанции коллегиально, а также решение, вынесенное вышестоящим судом, за исключением суда апелляционной или надзорной инстанции, при пересмотре соответствующего судебного решения (п. 23); постановление — любое решение, за исключением приговора, вынесенное судьей единолично; решение, вынесенное президиумом суда при пересмотре соответствующего судебного решения, вступившего в законную силу (п. 25). Конкретно формы судебных актов, выносимых в отдельных видах производства, указаны в ст. 236, 316, 367, 378 и 408 УПК.

Дефиниции судебных актов по гражданским делам содержатся в ГПК. Решение — это постановление суда первой инстанции, которым дело разрешается по существу (ст. 191 ГПК). К иным судебным актам относятся: судебный приказ — судебное постановление, вынесенное судьей единолично на основании заявления кредитора о взыскании денежных сумм или об истребовании движимого имущества от должника по требованиям, предусмотренным ст. 125.2 ГПК (ст. 125.1 ГПК); определение — судебное постановление суда первой инстанции, которое не разрешает дела по существу (ст. 223 ГПК); кассационное определение — постановление, которым разрешается вопрос о правильности решения суда первой инстанции в пределах кассационной жалобы (ст. 311 ГПК), апелляционное решение или определение, которые выносятся в результате рассмотрения апелляционной жалобы на решение мирового судьи (ст. 318.10 ГПК); определение и постановление суда надзорной инстанции (ст. 332 ГПК). Кроме того, предусмотрена возможность вынесения судами частных определений (ст. 225, 313 ГПК).

В соответствии со ст. 15 АПК арбитражный суд принимает судебные акты в форме решения, постановления, определения. Решения выносятся арбитражным судом первой инстанции при рассмотрении дела по существу; арбитражные суды апелляционной и кассационной инстанций, а также Президиум Высшего Арбитражного Суда РФ по результатам пересмотра судебных актов в порядке надзора выносят постановления; все иные акты арбитражных судов именуются определениями.

Судебные акты, выносимые в процессе рассмотрения дел об административных правонарушениях, именуются в ст. 29.9 КоАП постановлениями или определениями, а ст. 29.13 предусматривает также возможность вынесения представлений об устранении причин и условий, способствовавших совершению административного правонарушения. Наименования актов, которые выносит вышестоящий суд при рассмотрении жалоб на постановления нижестоящих судов, законом не установлены, практически их называют постановлениями.

К сфере действия ст. 305 УК относятся только такие судебные акты, которые решают вопросы по существу, поэтому не являются ее предметом акты, которыми разрешаются организационные вопросы, возникающие во время ведения судебных процессов (например, о порядке исследования доказательств, переносе судебного заседания и т. д.); соответственно не относятся к предмету преступления также частные определения[481], представления об устранении причин и условий, способствовавших совершению административного правонарушения. Таким образом, суть не в названии судебного акта, а в его содержании. В этом смысле бесспорно, что в ст. 305 УК имеются в виду судебные акты, которыми завершается рассмотрение дела в суде любой инстанции (приговор по уголовному делу, решение по гражданскому делу, постановление по делу об административном правонарушении и т. д.) либо предопределяется вывод о виновности (невиновности) по уголовному делу (вердикт присяжных заседателей).

К иным судебным актам, о которых говорится в ст. 305 УК, следует отнести также решения, которые, хотя и не завершают рассмотрение дела, но затрагивают основные права и свободы человека, в частности, гарантированную ст. 46 Конституции РФ судебную защиту прав и свобод, важнейшими составляющими которой являются доступ к правосудию и возможность обжалования в суде решений и действий (или бездействия) органов государственной власти, органов местного самоуправления, общественных объединений и должностных лиц. К таким актам следует отнести постановление суда о заключении под стражу, которое может содержать все признаки состава, предусмотренного ст. 305 УК. Однако ответственность за незаконное заключение под стражу прямо предусмотрена в специальной норме — ч. 2 ст. 301 УК. Поэтому по правилам конкуренции должна применяться ст. 301 УК. В то же время незаконное решение об изменении меры пресечения с заключения под стражу на другую либо о ее отмене способно повлечь ответственность по ст. 305 УК, так как подобные действия могут содержать все признаки неправосудного акта.

То же можно сказать и о решениях, принимаемых во время предварительного слушания по уголовному делу, если они предопределяют дальнейшее разрешение дела по существу — например, об исключении доказательств (ст. 235 УПК) или прекращении уголовного дела (п. 4 ч. 1 ст. 236 УПК).

Неправосудными в смысле ст. 305 УК могут быть также некоторые акты, вынесенные судом при рассмотрении вопросов, подлежащих рассмотрению при исполнении приговора (ст. 397 УПК) — например, о замене одного вида наказания другим, об условно-досрочном освобождении, об отмене условного осуждения, об исполнении приговора при наличии других неисполненных приговоров (ибо в этом случае суд определяет размер наказания, назначенного окончательно, по совокупности), о зачете времени содержания под стражей. К этой же группе следует отнести постановления судов о приведении приговора в соответствие с принятым после его вступления в силу новым более мягким уголовным законом либо о применении амнистии к лицам, отбывающим наказание.

Судебными актами, ограничивающими доступ к правосудию, являются также постановления по уголовным делам, вынесенные по жалобам на решения органов расследования или прокурора об отказе в возбуждении уголовного дела или его прекращении, ибо такие решения препятствуют расследованию дел и привлечению виновных к ответственности.

Аналогичные выводы следует сделать и в отношении судебных определений по гражданским делам, если эти акты хотя и не разрешают дело по существу, но препятствуют дальнейшему движению дела, т. е. это касается прекращения производства по делу (ст. 220 ГПК, ст. 151 АПК) или оставления заявления без рассмотрения (ст. 222 ГПК, ст. 149 АПК).

Важное значение для применения ст. 305 УК имеет уяснение понятия неправосудности судебного акта[482]. В общем виде можно сказать, что акт следует считать неправосудным, когда он вынесен с нарушением закона. Однако очевидно, что не любое отступление от требований закона содержит признаки анализируемого преступления, некоторые нарушения могут быть оценены как дисциплинарные проступки.

В общем виде судебный акт следует признать незаконным, во-первых, при отсутствии фактических оснований для его вынесения, когда выводы, которые сделаны в приговоре, решении и т. д., не соответствуют установленным фактам и подтверждающим их доказательствам; во-вторых, если были нарушены нормы материального права; в-третьих, если были существенно нарушены процессуальные условия вынесения судебного акта.

Конкретные проявления неправосудности акта, вынесенного по уголовному делу, могут заключаться в вынесении приговора, которым осужден невиновный или оправдан виновный, неправильно квалифицировано содеянное или за него назначено необоснованно суровое либо мягкое наказание.

Наиболее сложным является вопрос о том, нарушение каких процессуальных правил может свидетельствовать о наличии признаков состава ст. 305 УК. С. Ф. Милюков ссылался на ст. 342 УПК РСФСР, ибо в ней весьма четко были закреплены признаки неправосудности приговора, которые затем конкретизировались в ст. 343-347 УПК РСФСР[483], т. е. на нормы, регулирующие основания отмены или изменения судебного решения в кассационном порядке (в настоящее время это ст. 379 и ст. 380-383 УПК РФ).

Предложение С. Ф. Милюкова привлекает своей простотой, но вряд ли оно верно целиком. Следует согласиться с тем, что приговор будет неправосудным, если выводы суда не соответствуют фактическим обстоятельствам дела (ст. 380 УПК РФ); если был неправильно применен уголовный закон ввиду нарушения требований Общей части УК или неверной квалификации по норме Особенной части УК (ст. 382 УПК РФ); если приговор был несправедливым ввиду назначения необоснованно сурового или мягкого наказания (ст. 383 УПК РФ). Однако всегда ли можно признать приговор неправосудным в смысле ст. 305 УК, если при рассмотрении дела был нарушен уголовно-процессуальный закон, т. е. требования ст. 345 УПК РСФСР, а теперь аналогичной ей ст. 381 УПК РФ?

Сопоставление этих двух норм показывает, что принципиально они не отличаются друг от друга. Одно из отличий заключается в том, что в ст. 345 УПК РСФСР основанием было существенное нарушение уголовно-процессуального закона, а в названии ст. 381 УПК РФ термин «существенное» отсутствует; общая характеристика нарушений в той и другой норме практически совпадает, однако конкретный перечень абсолютных оснований отмены или изменения приговора разный; в обеих нормах содержится по семь одинаковых оснований, но в ст. 381 УПК РФ указаны еще четыре: нарушение права подсудимого пользоваться языком, которым он владеет, и помощью переводчика, непредоставление подсудимому права участвовать в прениях сторон и последнего слова, обоснование приговора доказательствами, признанными судом недопустимыми.

Видимо, не все нарушения процессуальных норм, даже если они обязательно влекут отмену либо изменение приговора, могут приравниваться к неправильному разрешению дела по существу, что является непременным условием неправосудности приговора как признака ст. 305 УК. На это обращено внимание в литературе: ряд авторов полагает, что состав, предусмотренный ст. 305 УК, есть лишь тогда, когда имело место существенное нарушение процессуального закона. При этом Ю. И. Кулешов указывает на то, что нарушение должно быть существенным, а непосредственная оценка отступления от закона в целях разграничения уголовно наказуемого деяния и дисциплинарного проступка должна даваться в каждом конкретном случае[484]. Другие авторы иногда приводят следующие примеры существенных нарушений: рассмотрение дела в отсутствие подсудимого в тех случаях, когда его присутствие обязательно, нарушение права на защиту[485], в том числе непредоставление последнего слова[486]. Приводится и пример противоположного характера: председательствующий, собственноручно написавший приговор, по рассеянности не подписал его, в результате, хотя все другие требования материального и процессуального права были соблюдены, приговор был отменен. По мнению В. К. Глистина такой судебный акт в уголовно-правовом смысле нельзя признать неправосудным, так как действия судьи не посягают на охраняемый анализируемой нормой объект — они не направлены на неправильное принятие решения по делу[487]. Это мнение представляется правильным.

Таким образом, не все нарушения уголовно-процессуального закона, перечисленные в ч. 2 ст. 381 УПК и безусловно влекущие отмену или изменение судебного решения, составляют объективную сторону ст. 305 УК, а лишь те из них, которые существенно нарушают принципы уголовного процесса, сформулированные в гл. 2 УПК, и, особенно, основные права и свободы его участников. К таковым относится большинство оснований, указанных в ч. 2 ст. 381 УПК), но приговор нельзя считать неправосудным, если нарушения заключались в отсутствии подписи судьи либо протокола судебного заседания (п. 10-11 ч. 2 ст. 381 УПК) (даже при заведомости этих нарушений), но все другие нормы материального или процессуального права были соблюдены.

Обязательным условием привлечения к уголовной ответственности по ст. 305 УК является отмена или изменение незаконного (неправосудного) судебного акта вышестоящим судом, ибо только тогда можно утверждать, что акт был незаконным; кроме того, при отмене (изменении) обязательно указывается, какие нарушения послужили основанием для такого решения.

Общепризнано, что состав анализируемого преступления формальный, однако различные мнения высказываются по поводу момента его окончания: большинство авторов полагает, что преступление окончено, когда судебный акт подписан судьей (судьями)[488], другие — когда этот акт оглашен[489], а Ю. И. Кулешов — когда принятый неправосудный акт порождает значимый для судопроизводства результат[490]. Правильной представляется первая из приведенных позиций — общественно опасным следует признать сам факт подписания неправосудного судебного акта, ибо в дальнейшем он должен и может быть исполнен в любое время (оглашение акта, а тем более вступление его в законную силу находятся за пределами данного состава).

Несмотря на формальный характер состава, возможна и неоконченная преступная деятельность. Приготовление может заключаться в подготовке документов, на основе которых планируется вынести неправосудный акт. Покушение как действия, непосредственно направленные на совершение преступления (ч. 3 ст. 30 УК), практически возможно, когда вопрос решается коллегией в составе нескольких судей и при составлении текста судебного акта в совещательной комнате кто-либо из них предлагает вынести заведомо для этого судьи неправосудное решение (тем более представляет его проект), а другие судьи не соглашаются с этим[491].

Субъектами преступления в диспозиции ст. 305 УК назван судья (судьи). Несомненно, речь идет о профессиональных судьях всех судов. Однако в литературе обсуждается вопрос, относятся ли к судьям в смысле ст. 305 УК непрофессиональные участники вынесения судебных решений, т. е. арбитражные и присяжные заседатели? Практически все авторы сходятся на том, что к судьям относятся арбитражные заседатели, но спорным оказался вопрос о статусе присяжных заседателей. Многие авторы прямо указывают на них как субъектов анализируемого преступления[492]; Л. В. Лобанова полагает, что в настоящее время они не могут нести ответственность за это деяние, но предлагает установить ее путем дополнения уголовного закона[493]; с этой позицией солидарен Ю. И. Кулешов[494].

Вряд ли есть сомнения в том, что судьями следует признавать всех, кто принимает участие в принятии судебных решений, в том числе заседателей. Конечно, между арбитражными заседателями, с одной стороны, и присяжными, с другой, имеются определенные отличия в функциях и формах участия в принятии решений. Арбитражные заседатели составляют одну скамью с профессиональными судьями и участвуют в решении всех вопросов по существу дела. Присяжные заседатели в соответствии с ст. 339 УПК решают только вопросы факта (доказано ли, что деяние имело место; доказано ли, что это деяние совершил подсудимый; виновен ли подсудимый в совершении этого деяния), а также, в случае признания подсудимого виновным, заслуживает ли он снисхождения, причем делают это отдельно от профессиональных судей и в результате выносят вердикт, вопросы же юридической квалификации и размера наказания решает судья без участия присяжных. Однако приведенные отличия не означают, что присяжные не являются судьями, ибо они решают важнейшие вопросы виновности и своим вердиктом в значительной мере предопределяют приговор судьи. Поэтому, с нашей точки зрения, вердикт присяжных — один из иных судебных актов, о которых говорится в ст. 305 УК, а присяжные заседатели и при нынешнем состоянии законодательства должны признаваться субъектами данного состава. В то же время следует согласиться с тем, что для устранения споров весьма желательно уточнить это положение путем внесения соответствующего дополнения в диспозицию ст. 305 УК.

Субъективная сторона преступления вытекает из диспозиции состава, в которой содержится указание на заведомость вынесения неправосудного приговора. Следовательно, формой вины может быть только прямой умысел — судья осознает, что вынесенный им приговор является неправосудным, и желает этого. При неосторожной вине, а тем более при добросовестном заблуждении судьи, типичных для многих судебных ошибок, уголовная ответственность по ст. 305 УК наступить не может. В этих случаях при определенных условиях может возникнуть вопрос о привлечении судьи к ответственности за халатность по ст. 293 УК; кардинальным же решением было бы установление в отдельной норме УК ответственности за вынесение неправосудного приговора по неосторожности[495].

Квалифицирующими обстоятельствами по ч. 2 ст. 305 УК являются вынесение незаконного приговора суда к лишению свободы или наступление иных тяжких последствий. Безусловно, под лишением свободы имеется в виду осуждение к этому виду наказания как на определенный срок (ст. 56 УК), так и пожизненно (ст. 57 УК). Однако при анализе данного обстоятельства возникают два вопроса. Первый из них — считать ли лишением свободы в смысле ч. 2 ст. 305 УК другие виды наказания, имеющие много общего с лишением свободы, а именно ограничение свободы (ст. 53 части (ст. 55 УК), арест (ст. 54 УК) и содержание в дисциплинарной воинской части. Эти виды наказаний по характеру правоограничений похожи на различные виды лишения свободы. Ограничение свободы имеет сходство с колонией-поселением (осужденный ограничен в свободе передвижения, находится под надзором и т. д.). На осужденных к аресту распространяются условия содержания, установленные для отбывающих лишение свободы в тюрьме (ч. 2 ст. 69 УИК); сходство ареста с лишением свободы подчеркивается и тем, что в соответствии с п. «а» ч. 1 ст. 71 УК при сложении наказаний одному дню лишения свободы соответствует один день ареста. Весьма похоже на лишение свободы содержание в дисциплинарной воинской части — помимо такого же, как и при аресте, равного соотношения между этими видами наказания при их сложении, в ст. 55 УК указано на возможность замены лишения свободы содержанием в дисциплинарной воинской части и, кроме того, при характеристике режима в ней ст. 157 УИК прямо отсылает к гл. 12 УИК, которая является составной частью раздела IV УИК, регулирующего исполнение наказания в виде лишения свободы.

Однако, несмотря на отмеченное сходство лишения свободы с арестом и содержанием в дисциплинарной воинской части, указание в ч. 2 ст. 305 УК на вынесение незаконного приговора к лишению свободы нельзя толковать расширительно и распространять его на другие виды наказания. Аргументом в пользу такого вывода является также и то, что максимальные сроки для этих видов значительно меньше (при аресте — 6 месяцев, при содержании в дисциплинарной воинской части — 2 года), чем при лишении свободы (до 30 лет или пожизненно).

Второй вопрос, дебатируемый в литературе, касается того, включает ли указание ч. 2 ст. 305 УК на осуждение к лишению свободы также условное осуждение с применением ст. 73 УК (аналогичная ситуация возникает и тогда, когда суд на основании ст. 82 УК применяет отсрочку отбывания наказания беременным женщинам и женщинам, имеющим малолетних детей). Некоторые авторы полагают, что под приговором к лишению свободы в ч. 2 ст. 305 УК следует понимать и условное осуждение к этому виду наказания[496], другие же считают, что с таким мнением вряд ли можно согласиться[497].

При решении поставленного вопроса необходимо учитывать характер правоограничений, налагаемых при условном осуждении, по сравнению с теми случаями, когда лишение свободы подлежит фактическому отбыванию, а также изменения, внесенные в уголовное законодательство Федеральным законом от 8 декабря 2003 г. Впервые в законе появился термин «реальное отбывание наказания», в противовес условному. Этот термин указан непосредственно в ст. 73 УК, где говорится о возможности исправления осужденного без реального отбывания наказания, а также в ст. 18 УК, регулирующей признаки рецидива. В п. «а» ч. 3 ст. 18 УК установлено, что рецидив признается опасным при совершении лицом тяжкого преступления, за которое оно осуждается к реальному лишению свободы, а в соответствии с п. «в» ч. 4 ст. 18 УК при признании рецидива не учитываются судимости за преступления, осуждение за которые признавалось условным либо по которым предоставлялась отсрочка исполнения приговора, если признание приговора условным или отсрочка не отменялись и лицо не направлялось для отбывания наказания в места лишения свободы. Таким образом, законодатель четко различает условное и реальное осуждение к лишению свободы, что вполне обоснованно, так как характер и содержание правоограничений в том и другом случае различаются весьма существенно.

Другое соображение вытекает из сопоставления между собой квалифицирующих обстоятельств, указанных в ч. 2 ст. 305 УК, где наряду с лишением свободы предусмотрено причинение иных тяжких последствий. По общему правилу стоящие в одном ряду квалифицирующие обстоятельства должны рассматриваться как равноценные, так как они могут влечь одинаковое наказание. И если реальное лишение свободы можно сопоставить с иными тяжкими последствиями, то было бы неверным распространить это и на лишение свободы, назначенное условно (ст. 73 УК), а также на случай отсрочки реального отбывания (ст. 82 УК). Поэтому представляется, что в этих случаях ч. 2 ст. 305 УК не должна применяться.

Иные тяжкие последствия, о которых говорится в ч. 2 ст. 305 УК, относятся к оценочным понятиям, не поддающимся точному определению; можно привести лишь их примерный перечень. Примерами могут служить осуждение невиновного или оправдание виновного в совершении тяжкого или особо тяжкого преступления; самоубийство или покушение на самоубийство осужденного, ответчика, истца или его близких; психическое заболевание; крупный имущественный ущерб; разорение предприятия и т. п.[498] Этот перечень можно дополнить незаконным осуждением (или оправданием) нескольких лиц, причинением не только психического расстройства, но и других видов тяжкого вреда здоровью и т. д. Хотя в целом отношение к неправосудности приговора выступает в виде умысла, но вина к указанным последствиям может быть и неосторожной (ст. 27 УК).