9.3. Деятельность по организации торговли на финансовом рынке. Клиринговая деятельность

Фондовая биржа изначально является тем местом, где осуществляются основные сделки на рынке ценных бумаг. Как правило, инициатива организации и финансирование биржи исходит от лиц, осуществляющих профессиональную деятельность на рынке, – брокеров и дилеров. Администрация биржи выполняет функцию контроля над деятельностью профессиональных участников рынка[919]. Однако в последнее время коренным образом изменилась не только специфика совершения сделок на организованном рынке (посредством электронных сетей), но и сама модель функционирования биржевого института. От модели «биржа как элемент инфраструктуры» современный финансовый рынок подошел к модели «биржа как бизнес-проект и объект инфраструктуры». Разумеется, это привело к тому, что биржи стали все больше руководствоваться не интересами участников, а интересами своих акционеров и менеджеров [920].

Эту особенность отмечает и В. Д. Миловидов. Он говорит, что традиционно и за рубежом, и в России биржи развивались как совместный инфраструктурный институт брокеров, торгующих на рынке. Биржи создавались участниками рынка в их интересах и для организации торгов. Постепенно зарубежные биржи стали акционироваться: размещать свои бумаги на организованных торгах. На смену акционерам-брокерам пришли инвесторы-акционеры, которых теперь интересует не торговля на бирже, а биржа как бизнес. Подобная трансформация собственности бирж стала менять их идеологию и политику по отношению к участникам рынка. Биржи все меньше зависят от брокеров и все больше руководствуются интересами бизнеса по организации торгов и учитывают интересы широкого круга акционеров. Больше внимания биржи начинают уделять инвесторам, желающим приобретать ценные бумаги на организованных торгах, по-новому смотрят на эмитентов, которые составляют ту самую емкость рынка, которая привлекает инвесторов[921].

В свете обозначенных выше обстоятельств проясняются мотивы отдельных изменений законодательства, затрагивающих сферу организации торговли на финансовом рынке[922].

Изменение терминологии. Вместо терминов «организатор торговли на рынке ценных бумаг» и «фондовая биржа»[923] вводятся соответственно «организатор торговли на финансовом рынке» и «биржа»[924]. Очевидно, данные изменения не учитывают особенности произошедших изменений: ценные бумаги уже не являются единственными финансовыми инструментами, находящимися в обороте на организованном рынке. Изменение названия как свидетельство более широкого круга сделок, совершаемых на данной площадке, также позволяет повысить капитализацию самой биржи с точки зрения инвесторов.

Организация торговли исключается из перечня видов деятельности, относимых к профессиональной. Это не говорит о прекращении лицензирования, однако подчеркивает новый подход к восприятию бирж, хоть и являющихся элементами инфраструктуры, но требующих особого регулирования в силу специфики своей деятельности по организации торгов.

В качестве биржи может выступать исключительно акционерное общество. Это важное изменение. Раньше фондовые биржи могли осуществлять свою деятельность либо в форме некоммерческого партнерства, либо акционерного общества. В этом как раз и проявлялась прежняя биржевая модель. Окончательное закрепление акционерного общества как организационно-правовой формы подчеркивает ориентацию биржи на акционеров, заинтересованных в получении прибыли от инвестиций.

Еще до изменения правового регулирования организаторов торговли на отечественном финансовом рынке произошло не менее значимое событие – объединение бизнесов[925] двух ведущих компаний: ЗАО ММВВ и ОАО «РТС» (в 2010–2011 годах). В результате была образована т. н. группа «Московская Биржа» на базе ОАО «Московская Биржа ММВБ-РТС». Разумеется, не все профессиональные участники рынка были за произошедшее объединение. Например, по словам Председателя правления брокерской компании ITinvest Владимира Твардовского, никто особо не спрашивал мнения участников торгов, хотя брокеры и банки в массе своей были настроены негативно[926].

Отмечались следующие минусы данного процесса. Отсутствие конкуренции может привести ктому, что на рынке не будут появляться новые финансовые инструменты, интересные для инвестиций, появление новых продуктов на биржах было связано с внутренней конкуренцией, которой теперь не будет. Кроме этого, многие участники опасаются повышения тарифов на услуги биржи[927]. Справедливо отмечалось, что профессиональные участники не смогут теперь влиять на внутреннюю политику биржи[928]. Также имелись в виду юридические проблемы, связанные с реализацией соглашения, заключенного акционерами обществ в целях объединения[929].

Однако, по мнению представителей ФСФР, высказанному еще в середине 2000-х годов, в России возможно два пути развития биржевого бизнеса: либо объединение, либо раздел рынка по принципу «одна площадка – один инструмент» с целью исключить дублирование функций. В 2000-х годах биржи конкурировали между собой: например, ММВВ запустила площадку по торговле определенными инструментами, и РТС тут же подхватила инициативу конкурента. Следовательно, процесс объединения бирж был практически неизбежен.

В то же время создание единой биржи может привести к объединению ресурсов и развитию отечественного рынка ценных бумаг, привлечению иностранных инвесторов, к созданию условий для конкуренции с иностранными торговыми площадками.

Следует обратить внимание, что укрупнение бирж является мировой тенденцией. Например, NYSE Group (Группа Нью-Йоркской фондовой биржи) и Euronext (одна из крупнейших бирж в Европе) объединились в NYSE Euronext. В свою очередь, другой резидент США – NASDAQ осуществил объединение с ОМХ– крупнейшей фондовой биржей в Скандинавии[930]. В конце 2012 года появилась информация о намерении Intercontinental Exchange Inc., являющейся биржей, на которой совершаются сделки, прежде всего, с товарными фьючерсами, установить контроль над NYSE Euronext [931].

Основными нормативными актами, регулирующими деятельность по организации торговли на финансовом рынке, являются Закон о рынке ценных бумаг и Закон об организованных торгах.

Среди организаторов торговли выделяют биржи[932] и торговые системы[933]. В законе отсутствуют исчерпывающие определения указанных лиц: в соответствующих нормах просто делается привязка статуса биржи или торговой системы к факту получения лицензии.

В то же время можно выделить следующие базовые требования, предъявляемые законодательством к организаторам торговли[934]:

1. Деятельность организаторов торговли подлежит лицензированию (лицензия биржи или торговой системы).

2. Организатором торговли может быть исключительно хозяйственное общество (биржа – только акционерное общество).

3. Организаторам торговли запрещено заниматься определенными видами деятельности (например, производственной, торговой, страховой деятельностью, деятельностью кредитных организаций и т. п.[935]).

4. Организатор торгов с их участниками заключает договор об оказании услуг по проведению организованных торгов. При этом заключение договора происходит путем присоединения к указанному договору, условия которого предусмотрены правилами, утвержденными организатором торгов [936].

5. Работники и внутренняя структура организатора торговли должны соответствовать установленным в законе требованиям[937]:

1) наличие высшего образования и необходимого профессионального опыта, а также соответствие квалификационным требованиям (наличие квалификационного аттестата) и иным требованиям, указанным в законе[938];

2) создание совета директоров (наблюдательного совета) и коллегиального исполнительного органа, при этом передача полномочий единоличного исполнительного органа управляющему или управляющей организации запрещена;

3) организация биржевого совета и (или) собственного совета для каждой торговой (биржевой) секции, который вправе давать органам управления биржи определенные рекомендации.

6. Организатор торговли обязан контролировать следующее:

1) соответствие участников торгов требованиям, установленным правилами организованных торгов, а также соблюдение ими этих правил;

2) соответствие допущенных к организованным торгам ценных бумаг и их эмитентов требованиям, установленным правилами организованных торгов;

3) соблюдение эмитентом и иными лицами условий договоров, на основании которых ценные бумаги были допущены к организованным торгам;

4) операции, осуществляемые на организованных торгах в случаях, установленных законодательством (например, в целях противодействия использования инсайдерской информации и (или) манипулированию рынком).

7. Лицами, имеющими возможность прямо или косвенно распоряжаться 5 % голосов акций или долей участия организатора торговли не могут быть:

1) юридические лица, зарегистрированные в оффшорных зонах[939];

2) юридические лица, у которых за определенное нарушение была аннулирована (отозвана) лицензия[940];

3) физические лица, не соответствующие требованиям, предъявляемым к членам органов управления и топ-менеджерам организатора торговли[941].

8. Закон предъявляет особые требования и к минимальному размеру собственных средств организаторов торговли: для биржи это не менее 100 млн рублей, а для торговой системы – 50 млн рублей.

Согласно данным ФСФР, по состоянию на февраль 2013 года в России фондовым биржам выдано только 4 лицензии. Причем две из них были предоставлены юридическим лицам, входящим в группу «Московская Биржа»: ОАО «Московская Биржа ММВБ-РТС» и ЗАО «Фондовая биржа ММВБ»[942]. Фактически именно Московская Биржа является крупнейшей на российском рынке ценных бумаг. Интересно, что крупнейшими акционерами биржи [943] являются юридические лица, так или иначе находящиеся под контролем Российской Федерации: Банк России – 22,474 %; ОАО «Сбербанк России» – 9,573 %, Внешэкономбанк – 8,042 %, Банк ВТВ – 5,586 %.

В 2012–2013 годы в целях привлечения инвестиционных ресурсов Московская Биржа начала процедуру размещения своих акций[944]. При этом по заявлению ее представителей основными направлениями ее деятельности является развитие инфраструктуры и бизнес-практик, локальной инвестиционной базы и привлечение иностранных инвесторов[945].