§ 1. Определение формы (источника) права

Термин «источники права» является одним из древнейших в правоведении: ему более 2000 лет. Как полагают, впервые термин «источник права» использовал Тит Ливий для обозначения Законов XII таблиц, которые, по его словам, послужили источником всего частного римского права. Смысл, который он вкладывал в этот термин, едва ли соответствует сегодняшней концепции. А вот термин сохраняется и продолжает вновь и вновь порождать дискуссии о его содержании.

Источники (формы) права – это объективированные определенным образом правила общественной практики, которые в силу объективных причин признаются обществом и государством как обязательные. Правила, созданные обществом и одобренные государством посредством придания им некоторой внешней оболочки, защищаемые государственным принуждением, представляют собой источник (форму) права.

Право объективируется в устойчивую, определенную форму, в которой оно содержится и охраняется. Необходимость государственного оформления источников права очевидна, так как государство не может взять под защиту неопределенные правила, не имеющие четкого внешнего оформления. Именно поэтому в законодательстве, доктрине и практике каждой страны определены те формы, в которых существует право. Именно из них, как из источников, мы черпаем свои знания о праве.

Форма права обладает следующими признаками: четкость внешнего выражения, определенность содержания, длительность существования, общеизвестность, обязательность, нормативность, разумность, справедливость.

Принципиальным является признак четкости внешнего выражения. Представляется, что форма права непременно имеет устойчивую внешнюю оболочку, носящую чаще языковую форму. Стабильности языковой формы способствует закрепление форм права на устойчивых материалах: камень, бумага и т. п. носители информации. Для нормативных правовых актов этот признак традиционно называется формальной определенностью. Его содержание сводится к требованиям языка, стиля нормативных актов. Неписаные формы права достигают четкость внешнего выражения иными способами: их четкость представляется достаточной, если субъекты права понимают правила и единообразно их исполняют. Конечно, неписаные правила ускользают, но не исчезают, они сами себя воспроизводят.

Другим важным признаком формы права является определенность его содержания, т. е. форма права должна содержать положения, единообразно понимаемые субъектами, адресатами норм.

При помощи приемов законодательной техники достигается определенность содержания лишь одной формы права – нормативного правового акта. И в этом его простота, так как он создается в результате целенаправленной результативной процедуры. Однако этого нельзя сказать почти обо всех других формах права, что вовсе не означает отсутствия у них определенности содержания. Этот признак по-разному будет выглядеть для различных форм. Наибольшую сложность он представляет для правовых обычаев. Определенность содержания этой формы права состоит в наличии в обществе (во всем или у определенной его группы) единообразного понимания правового требования. Бывает, однако, что определенность из умозрительной становится материальной, например собирание обычаев в письменные сборники (Инкотермс, неофициальные этнографические записи). Приведенные примеры нарочито разнородные, так как для обычаев делового оборота нет определенной внешней оболочки, в том числе бумажной.

Еще одним важным признаком формы права является длительность существования. С точки зрения определенности проявления этого признака ведущее место принадлежит правовым обычаям. Их форма, выкристаллизовываясь продолжительное время, приобретает определенный консерватизм. Можно даже предположить, что устойчивость права во всеобщем смысле существует благодаря обычаям, которые придают необходимую стабильность общественным отношениям. Доктринальные формы права также действуют продолжительное время.

В отношении нормативных правовых актов данный признак наиболее уязвим, так как эта форма отличается изменчивостью. Период их регулятивной активности несравним со сроком действия обычаев. Страны, которым удалось хотя бы в костяке сохранить свои правовые акты в течение сотен лет, могут по праву гордиться своими достижениями. В нашем государстве нет подобных примеров, однако опыт законодательных работ XX в. установил рекорд жизнеспособности закона – 30 лет. Именно столько «выстояли» некоторые кодифицированные акты.

Формы права обладают всеми признаками права, в частности такими, как общеизвестность, обязательность, всеобщность.

Важнейшим свойством права и, соответственно, формы права является нормативность. Значение этого свойства для форм права состоит в его предназначении для широкого, неопределенного круга лиц. Форма права теряет свою нормативность, если можно указать точно лицо, которому она адресована. Но это не относится к территориальным границам. Например, может быть использован такой оборот: лица, проживающие на территории Российской Федерации, ее субъекта, муниципального образования. Это описания разных территорий, но все они могут быть в равной степени использованы в нормативных актах. При этом нельзя сказать, что акт, распространяющий свое действие на всю территорию Российской Федерации, – более нормативный, чем акт, действующий в пределах муниципального образования.

Также нельзя количественно характеризовать нормативность по кругу лиц. Так, нормативность присутствует в акте, адресованном судьям, прокурорам, всем российским гражданам.

Сказанное абсолютно очевидно и представляет собой действие нормативного акта по кругу лиц и по территории.

Не менее простой представляется задача действия нормативности во времени. Временной фактор может быть использован для отделения актов нормативных от ненормативных. Если акт действует только один раз и после этого прекращает свое действие, он не является нормативным. Особенность нормативного акта и состоит в том, что он применяется неограниченное количество раз. Его действие не прекращается фактом его разовой реализации. Весь период времени, пока он действует, он порождает одни и те же правовые последствия. Если нормативный правовой акт вообще ни разу не применялся к конкретным правоотношениям, это не лишает его нормативности.

Для формы права имеют существенное значение также разумность и справедливость. Наибольшее значение этот признак имеет для доктринальных форм права, науки и судебной практики. Действительно, в романо-германской правовой системе, а также (и в особенности) в заидеологизированных государствах принято исходить из презумпции разумности и справедливости нормативного правового акта. Это объясняется идеологической установкой об абсолютных достоинствах и неоспоримой легитимности государства, соответственно, правотворчества и нормативных правовых актов. Действительно, самолюбование и самодостаточность нормативных правовых актов в сравнении с другими формами, которые должны постоянно доказывать свою состоятельность, способствуют снижению эффективности первых.

С учетом сказанного можно сформулировать итоговое определение формы права.

Форма права – это объективированное надлежащим образом правовое установление, соответствующее принятым в данном обществе представлениям о разумности и справедливости, неперсонифицированное, длительно и единообразно воплощающееся в поведении субъектов права, гарантированное к исполнению силой авторитета и (или) государственного принуждения, признанное субъектами права в качестве регулятора общественных отношений.